這是執(zhí)劍人的第七十七篇原創(chuàng)

離婚冷靜期，居然成了“強奸”的保護傘？

2025年內(nèi)蒙古這起震驚全國的【婚內(nèi)強奸案】，把關(guān)于“冷靜期”的討論，推上了風(fēng)口浪尖。

丈夫監(jiān)聽、毆打、強行同房，妻子兩度報警，但適用罪名卻充滿紛爭——離婚冷靜期間，丈夫真的享有“性豁免權(quán)”嗎？

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內(nèi)蒙古“婚內(nèi)強奸”原委

“冷靜期”內(nèi)的“強奸”

2025年8月12日，內(nèi)蒙古“婚內(nèi)強奸”案開庭審理。

目前，案件審理尚未完結(jié)，法院將另行通知開庭日期。

根據(jù)當(dāng)前新聞媒體的公告，我們整理出了案件的大致事實和時間線：

大概一年前，被告人劉某某因妻子王某某外遇，與妻子發(fā)生爭吵。

2025年2月27日，雙方申請協(xié)議離婚，進入離婚冷靜期。二人分居，王某某居住在其父家中，與劉某某對門。

劉某某在王某某臥室書架上安裝具有錄音功能的定位器，對劉某某進行監(jiān)聽。

3月20日，王某某稱要出去散心，劉某某向王某某轉(zhuǎn)賬5000元。但是，該定位器錄到劉某某與（疑似）出軌對象一起進入臥室，說“5000塊錢，不拿白不拿”，并進行了“糟踐”王某某的對話。

2025年3月21日，劉某某將王某某叫到家中，播放“捉奸”音頻， 并暴力毆打王某某，導(dǎo)致王某某輕傷一級。隨后強行與王某某發(fā)生性關(guān)系。

同日下午16時13分，王某某以被毆打為由報警。

22日20時，王某某再次報警稱被劉某某“家暴、強奸”。

來源：揚子晚報

來源：現(xiàn)代快報

來源：對劉某某姐姐的采訪

案情看似清晰：監(jiān)聽、捉奸、暴力、性侵。但當(dāng)這一切發(fā)生在“離婚冷靜期”這個特殊的時間夾縫里，焦點突然變得模糊。

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“婚內(nèi)強奸”的一般標(biāo)準(zhǔn)

“婚姻異常狀態(tài)”才有“強奸”

首先我們需要明確，無論何種觀點，均不否認(rèn)劉某某觸犯刑法，其爭議僅是劉某某構(gòu)成故意傷害罪還是構(gòu)成強奸罪。

是否存在“婚內(nèi)強奸”，很多人有不同見解。

例如，張明楷教授、蔡雅奇律師認(rèn)為，離婚訴訟期間、分居期間婚姻關(guān)系并未消滅，其性行為義務(wù)依舊存在，因此不可能構(gòu)成強奸罪，其暴力行為達到法定條件的，可以以虐待、傷害等罪行進行規(guī)制。

但是，也有一些網(wǎng)友認(rèn)為，無論是否在婚姻內(nèi)，暴力發(fā)生性關(guān)系就是強奸罪。

來源：張明楷：《刑法學(xué)》。

但是，司法實踐并不支持上述兩種觀點。我們在文章中明確：

實踐認(rèn)為，婚姻中的性行為既是權(quán)利又是義務(wù)，因此，司法實踐標(biāo)準(zhǔn)為，若在正?；橐龀掷m(xù)期間，無論如何不可能構(gòu)成強奸罪；僅有客觀證據(jù)證明婚姻關(guān)系處于異常狀態(tài)之中，例如離婚訴訟期間，才可能構(gòu)成“婚內(nèi)強奸”。

第一，離婚訴訟期間可構(gòu)成強奸罪。最高人民法院《刑事審判參考》第20號案例“白俊峰強奸案”、第51號案例“王衛(wèi)明強奸案”，人民法院入庫案例“王某明強奸案”明確，同居和性生活是夫妻之間對等人身權(quán)利和義務(wù)的基本內(nèi)容。但離婚訴訟期間，婚姻進入法定解除程序，雖然婚姻關(guān)系仍然存在，但已不能再推定女方對性行為是一種同意的承諾。因此，沒有進入離婚訴訟程序前強行發(fā)生性行為不構(gòu)成強奸罪，但是離婚訴訟期間強行發(fā)生性行為則構(gòu)成強奸罪。

第二，異常的婚姻狀態(tài)可構(gòu)成強奸罪。（2011）浦刑初字第685號刑事判決書認(rèn)為，被害人顧某某因被其父親逼迫，與孫金亭結(jié)婚。其在領(lǐng)取結(jié)婚證后，明確表示拒絕與孫金亭發(fā)生關(guān)系，也從未同居過，雙方財產(chǎn)各自所有。2010年3月，顧某某向法院提起離婚訴訟，法院認(rèn)為雙方關(guān)系未破裂，駁回了顧某某的訴訟請求。同年6月，被告人孫金亭趁酒勁強行與顧某某發(fā)生性關(guān)系。刑事判決書認(rèn)為，雙方婚姻關(guān)系實質(zhì)上消失，屬于非正常的婚姻關(guān)系，構(gòu)成強奸罪。

離婚訴訟期間算“異?！?，分居多年算“異常”，那這短短30天、充滿變數(shù)的‘冷靜期’，究竟是破碎婚姻的回光返照，還是法律默認(rèn)的正常延續(xù)呢？

這個問號，成了本案定罪量刑的最大障礙。

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內(nèi)蒙古“婚內(nèi)強奸”爭議點

離婚冷靜期的定位到底是什么？

可見，內(nèi)蒙古“婚姻強奸”的爭議關(guān)鍵在于，無論是法律、司法解釋還是案例，都沒有明確：“離婚冷靜期”是個什么東西。

換句話說，在刑法上，提出離婚訴訟即暗示一方非常想離婚，雙方感情出現(xiàn)問題，婚姻名存實亡（這套規(guī)則不能適用于民事領(lǐng)域，因為法院可以認(rèn)為雙方感情未破裂，不準(zhǔn)離婚）。但是，離婚冷靜期非常特別，其設(shè)置目的就是盡可能防止離婚?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，在30天的冷靜期間內(nèi)，任何一方均可單方面撤回申請，30天后如果未領(lǐng)取離婚證，則視為撤銷登記申請。

這就出現(xiàn)一個很奇怪的現(xiàn)象，如果劉某某說，“我不想離婚”，那么離婚申請自動撤銷，雙方婚姻關(guān)系正常持續(xù)。但是從事實上，又無法否認(rèn)二人的關(guān)系確實出現(xiàn)了裂痕。

這也是法院判決最為難的地方。如果判決劉某某無罪，似乎不符合“離婚冷靜期”作為一種離婚程序的地位，也不符合雙方之間感情現(xiàn)實狀態(tài)的判定。但是，如果判決有罪，在法律上，似乎又不符合“非正?；橐觥逼陂g內(nèi)的規(guī)定，與當(dāng)前大量冷靜期撤回申請的現(xiàn)實也不相符，甚至可能導(dǎo)致冷靜期以強奸認(rèn)定擴大化（如一方在冷靜期內(nèi)為多分財產(chǎn)，假意和好發(fā)生性關(guān)系，并在事后指控強奸）。

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事實疑點：冷靜期內(nèi)雙方關(guān)系如何？

除了離婚冷靜期的法律性質(zhì)外，還有一個問題值得關(guān)注：在冷靜期內(nèi)，劉某某和王某某究竟關(guān)系如何？

有一點筆者相當(dāng)不解，或許需要法庭明確：

劉某某與王某某分居后，還是住在對門；且劉某某有機會進入王某某的臥室安裝定位器，王某某也向劉某某索要財物。

那么，劉某某與王某某之間到底是什么關(guān)系？雙方是否確實進行了分居？冷靜期內(nèi)是否有發(fā)生性關(guān)系？雙方是不是感情破裂？

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基本觀點

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可“離婚冷靜期”為婚姻的非正常狀態(tài)，應(yīng)當(dāng)尊重雙方對離婚的意愿。但是，也應(yīng)當(dāng)同時明確“冷靜期”的現(xiàn)實定位，以及強奸罪證據(jù)難以獲得的問題，不宜將“冷靜期”等同于離婚訴訟。

因此，如果作為一般案件的適用標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)當(dāng)同時做到：

第一，在離婚冷靜期和離婚訴訟開始前，民政局或法院必須提示雙方發(fā)生性關(guān)系的風(fēng)險，防止“婚內(nèi)強奸”變成爭奪共同財產(chǎn)的工具。

第二，應(yīng)當(dāng)較一般強奸有更嚴(yán)格的證明標(biāo)準(zhǔn)，檢方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格證明女性無性同意，以及雙方感情破裂，而不能由男方證明無強奸意愿。

第三，冷靜期、離婚訴訟期間依舊是婚內(nèi)期間。強奸罪以暴力、威脅為前置條件，在此期間一方有出軌等過錯，成為暴力、威脅的起因行為，可以作為另一方的從輕或減輕事由。

第四，離婚冷靜期內(nèi)，如果雙方有過于密切的往來，甚至未分居的，不宜認(rèn)定為強奸罪。

提高證明門檻，并非為施暴者開脫，而是為了防止婚內(nèi)強奸指控淪為離婚財產(chǎn)爭奪的工具。

如何在保護受害者與防范誣告之間找到平衡，的確考驗著司法的智慧與勇氣。

文/1376號觀察員

校對/福岡第一深情

編輯 設(shè)計/阿竹

圖/網(wǎng)絡(luò)&即夢

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