如果我問(wèn)別人：“醉駕能不能自首？”我想，很多人會(huì)說(shuō)：“不能。”的確，實(shí)踐中也很少出現(xiàn)過(guò)對(duì)醉駕認(rèn)定自首的先例。但有個(gè)問(wèn)題是：自首作為一種法定從寬情節(jié)，對(duì)黑社會(huì)能用、對(duì)恐怖活動(dòng)能用、對(duì)故意殺人能用。為什么對(duì)醉駕不能用？從道理上講，對(duì)重罪能用的從寬情節(jié)，反而對(duì)輕罪不能用，這明顯也講不通。自首是刑法總則規(guī)定的從寬情節(jié)，適用于分則規(guī)定的所有犯罪。當(dāng)然也該適用于所有犯罪中最輕的醉駕。

巧妙的設(shè)計(jì)執(zhí)法程序，給醉駕自首的機(jī)會(huì)，能更好體現(xiàn)和貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，能更好解決當(dāng)前醉駕處罰的實(shí)踐困境，也能更好兼顧了執(zhí)法辦案法律效果和社會(huì)效果。

一、 當(dāng)前醉駕處罰的實(shí)踐困境

醉駕入刑之初，就有兩種分歧觀點(diǎn)。一種是應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待，對(duì)其中情節(jié)顯著輕微的，不以犯罪論處。另一種是一律入刑。由于新法剛立、留下執(zhí)法出口容易導(dǎo)致權(quán)力濫用，酒駕醉駕的社會(huì)風(fēng)氣亟需強(qiáng)力扭轉(zhuǎn)等各方面的原因，觀點(diǎn)交鋒過(guò)程中，前一種觀點(diǎn)日漸式微，后一種觀點(diǎn)成為執(zhí)法司法標(biāo)準(zhǔn)。

隨著實(shí)踐的發(fā)展，醉駕入刑以扭轉(zhuǎn)社會(huì)風(fēng)氣的歷史使命基本完成?！昂染撇婚_(kāi)車(chē)，開(kāi)車(chē)不喝酒”的社會(huì)風(fēng)氣已經(jīng)形成，“酒后代駕”也已經(jīng)成長(zhǎng)為一個(gè)成熟的社會(huì)行業(yè)。同時(shí)隨之而來(lái)的，就是各方面對(duì)“一律入刑”處罰過(guò)嚴(yán)的擔(dān)憂(yōu)和對(duì)醉駕者的同情。

就相關(guān)部門(mén)統(tǒng)計(jì)看，醉駕已成為最常見(jiàn)常發(fā)的犯罪。很多人因?yàn)橐粫r(shí)僥幸、醉酒駕駛，失去了工作，丟掉了家庭，甚至連累了孩子的政審。這種連帶的負(fù)面影響，用嘴去說(shuō)，似乎無(wú)關(guān)痛癢。但真正落到一個(gè)人、一個(gè)家庭身上，卻是如同萬(wàn)鈞之重，無(wú)法承受。

同時(shí)，從社會(huì)效果看，過(guò)嚴(yán)的處罰以及過(guò)多過(guò)重的連帶負(fù)面影響，不僅招致了社會(huì)的同情，而且也使很多人失去了依照自身優(yōu)勢(shì)為社會(huì)做貢獻(xiàn)的機(jī)會(huì)。一個(gè)公務(wù)員，在崗位上兢兢業(yè)業(yè)、任勞任怨，獲得上下普遍好評(píng)。這就證明，他適合做公務(wù)員，也該繼續(xù)留在體制內(nèi)做貢獻(xiàn)。一個(gè)教師，講課認(rèn)真、科研豐碩，這就證明，他適合做教師，也該繼續(xù)留在學(xué)校內(nèi)教書(shū)育人。一個(gè)醫(yī)生，科班出身、醫(yī)術(shù)精湛，這就證明，他適合做醫(yī)生，也該留在醫(yī)院繼續(xù)治病救人。但如果醉駕了，他們都要流向社會(huì)，未來(lái)的職業(yè)是否適合，甚至明天的早飯?jiān)谀睦?，都難以判斷。和諧相融的社會(huì)，該是把合適的人安排在合適的位置上；矛盾叢生的社會(huì)，才會(huì)在不合適的位置上安排不合適的人。執(zhí)法辦案既講法律效果，又要講社會(huì)效果?？梢詾樯鐣?huì)所用的人，沒(méi)有必要非推到社會(huì)的邊緣，甚至是對(duì)立面，更沒(méi)有必要禍及家人。

就目前我個(gè)人了解和掌握的情況看，上面說(shuō)的同情和擔(dān)憂(yōu)，已成主流。很多時(shí)候，就連執(zhí)法司法人員本身，也留露出無(wú)奈和同情。

二、對(duì)處罰過(guò)嚴(yán)的矯正手段

或許正是基于上述同情和擔(dān)憂(yōu)，各地都在地方性法規(guī)中不斷抬高醉酒標(biāo)準(zhǔn)。比如，浙江省醉酒標(biāo)準(zhǔn)已抬高至180，江蘇省已抬高至160；等等。對(duì)于未達(dá)上述酒精含量標(biāo)準(zhǔn)的，可以不起訴或者免于刑事處罰。這些做法，都是對(duì)的。但與成文法共通的缺點(diǎn)是：會(huì)僵化、滯后，不能因案制宜。

在浙江，血液酒精含量181，在江蘇160.5怎么辦？難道超出這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的，就一定意識(shí)更不清醒？考慮到每個(gè)人身體素質(zhì)的差異和酒量大小的區(qū)別，還是這樣嗎？

赫拉克利特和萊布尼茨教育我們：“人不能同時(shí)踏進(jìn)同一條河流”、“世界上不存在兩片相同的樹(shù)葉”。他們講的是變與不變的關(guān)系。變化是永恒的，不變是不可能的。既然“事情隨時(shí)都在起變化”，運(yùn)用好刑法體系內(nèi)的原則性的手段，就遠(yuǎn)比定一個(gè)這么具體的、甚至可以說(shuō)是機(jī)械和僵化的標(biāo)準(zhǔn)，要好得多。

目前，實(shí)踐中很少出現(xiàn)過(guò)對(duì)醉駕認(rèn)定自首的先例。甚至很多人會(huì)說(shuō)：醉酒都是抓現(xiàn)行的，不可能自動(dòng)投案，不存在認(rèn)定自首的空間。

這一方面忽視了實(shí)踐中醉駕情形的多樣性，另一方面沒(méi)有靈活設(shè)計(jì)執(zhí)法程序，以更好符合法治精神。

實(shí)踐中，查處醉駕有兩種情形：一種是當(dāng)場(chǎng)抓獲型。就是典型的抓了現(xiàn)形。另一種是事后報(bào)警型。比如：醉駕發(fā)生單方事故，或者發(fā)生輕微剮蹭等事故后報(bào)警。對(duì)于后一種情形中，等待警察到場(chǎng)處理，并如實(shí)配合酒精測(cè)試，如實(shí)供述飲酒事實(shí)的。當(dāng)然是“主動(dòng)投案”、“如實(shí)供述罪行”，也就是典型的自首。

這樣做，就會(huì)產(chǎn)生另外一個(gè)矛盾：對(duì)于發(fā)生事故的，可以自首。對(duì)于沒(méi)發(fā)生事故的，危害更小的，反倒不能認(rèn)定自首。這出現(xiàn)危害大的處罰輕，而危害小的反而處罰重的情況。于理于法都是說(shuō)不過(guò)去的。

三、巧妙設(shè)計(jì)執(zhí)法程序，讓所有醉駕都有自首可能

我常說(shuō)：“不要批評(píng)立法，要在現(xiàn)有法律體系內(nèi)尋找解決方案。”立法是不是完善，是不是存在漏洞，不是一個(gè)人說(shuō)了算的。你眼里的“漏洞”，在別人看你來(lái)，可能是恰到好處。而且批評(píng)立法，對(duì)解決當(dāng)前問(wèn)題毫無(wú)幫助。這種批評(píng)本身，就說(shuō)明沒(méi)有在現(xiàn)有法律體系下找到妥當(dāng)解決眼前問(wèn)題的辦法。說(shuō)白了，是無(wú)能的表現(xiàn)。

就醉駕看，事后報(bào)警型醉駕可以自首。當(dāng)場(chǎng)抓獲型當(dāng)然也可以自首。只需要修改完善一下執(zhí)法程序即可。

即：在警察要求駕駛員吹酒精檢測(cè)儀前，問(wèn)一句：“喝酒了嗎？”如果說(shuō)喝了，并主動(dòng)配合檢查，而不是掉頭就跑。那這就符合“自動(dòng)投案”和“如實(shí)供述”的自首條件了。

根據(jù)刑法分則規(guī)定，醉駕只有拘役一檔刑，就是拘役。同時(shí)，根據(jù)刑法總則規(guī)定，自首的可以從輕、減輕甚至免除處罰。結(jié)合總則和分則的規(guī)定，醉駕不能降低量刑幅度，因?yàn)闆](méi)有幅度可降。但可以就執(zhí)行方式、執(zhí)行的嚴(yán)厲程序、是否起訴或者免于刑事處罰，因案酌辦。這就為醉駕處罰過(guò)嚴(yán)留下了廣闊的緩沖空間。

更重要的是，這樣做，不是突破了法律規(guī)定，而是充分運(yùn)用了當(dāng)前法律規(guī)定；不是背離了法治的精神和要求，而是嚴(yán)格遵循了法治的精神和要求。這種多方受益，而無(wú)人受害的事情，何樂(lè)而不為呢？

（本文2023年11月首發(fā)于作者微信公眾號(hào)）