走私香煙是否構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪？

2020年5月8日，被告人韋某受他人雇請(qǐng)，駕駛A面包車(chē)到G村附近裝載香煙后，將其駕駛的A面包車(chē)車(chē)牌更換為B假車(chē)牌。當(dāng)日，韋某駕車(chē)途經(jīng)C附近路段時(shí)被D海關(guān)緝私干警攔截，韋某棄車(chē)逃逸，D海關(guān)緝私分局查獲懸掛B假車(chē)牌面包車(chē)及車(chē)上的云煙珍品（軟）香煙共計(jì)37件（規(guī)格為200支／條，50條／件）。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：走私香煙是否構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪？

張嚴(yán)鋒走私犯罪辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)提示：

一、是否構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪？

要判斷走私香煙的行為是否構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪，先要判斷香煙是否為國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品。根據(jù)《中華人民共和國(guó)進(jìn)出口稅則（2024）》規(guī)定，如下列圖所示：

本文中提到的“香煙”涵蓋了煙草及其替代品制成的各種制品，包括但不限于不需要燃燒即可吸用的產(chǎn)品，無(wú)論這些產(chǎn)品是否含有尼古丁，以及其他用于人體攝入尼古丁的含尼古丁產(chǎn)品。這些產(chǎn)品在《進(jìn)出口稅則》中被歸類于第二十四章，具體稅號(hào)范圍為上述圖中所示的24011010至24049900。
由此可知，盡管香煙在國(guó)內(nèi)是專營(yíng)專賣(mài)的商品，煙草制品并不屬于國(guó)家禁止或限制進(jìn)出口的貨物。因此，當(dāng)走私香煙的行為達(dá)到刑事立案的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，將按照走私普通貨物、物品罪進(jìn)行刑事責(zé)任追究?，F(xiàn)行的刑法和司法解釋對(duì)單位和個(gè)人犯此罪分別設(shè)定了不同的定罪和量刑標(biāo)準(zhǔn)。
個(gè)人犯走私普通貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額在十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額較大”，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬(wàn)元以上不滿二百五十萬(wàn)元的，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額巨大”，處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；偷逃應(yīng)繳稅額在二百五十萬(wàn)元以上的，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大”，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
單位犯走私普通貨物、物品罪的，對(duì)單位判處罰金；對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)按照個(gè)人走私犯罪偷逃稅款的二倍執(zhí)行，最高刑期為有期徒刑。
單位犯走私普通貨物、物品罪，應(yīng)當(dāng)對(duì)單位判處罰金，偷逃應(yīng)繳稅額在二十萬(wàn)元以上不滿一百萬(wàn)元的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；偷逃應(yīng)繳稅額在一百萬(wàn)元以上不滿五百萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，處三年以上十年以下有期徒刑；偷逃應(yīng)繳稅額在五百萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”，處十年以上有期徒刑。

二、如何定罪及量刑
在確定走私香煙可能會(huì)構(gòu)成走私普通貨物物品罪的前提下，涉及到量刑則需要確定的是犯罪嫌疑人的偷逃稅款，計(jì)算公式為：偷逃稅款＝應(yīng)繳稅款－已繳稅款。已繳稅款可以根據(jù)犯罪嫌疑人的繳納記錄可知，還需確定的是應(yīng)繳稅款，應(yīng)繳稅款=計(jì)稅價(jià)格×計(jì)稅稅率，因此確定計(jì)稅價(jià)格與計(jì)稅稅率是確定應(yīng)繳稅款的核心因素。
要確定計(jì)稅稅率，首先需要明確商品的歸類。根據(jù)《中華人民共和國(guó)關(guān)稅條例》規(guī)定，進(jìn)出口貨物、進(jìn)境物品須根據(jù)《中華人民共和國(guó)進(jìn)出口稅則》（以下簡(jiǎn)稱《稅則》）和《中華人民共和國(guó)進(jìn)境物品進(jìn)口稅稅率表》決定適用最惠國(guó)稅率、協(xié)定稅率、特惠稅率、普通稅率、關(guān)稅配額稅率、暫定稅率、行郵稅率檔次等稅率的規(guī)定。由此，商品歸類可以簡(jiǎn)化理解為是具體進(jìn)出口商品進(jìn)行數(shù)字身份證確認(rèn)，即稅號(hào)。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)進(jìn)出口稅則（2024）》（上文圖）及《中華人民共和國(guó)進(jìn)境物品完稅價(jià)格表（2019）》（下圖所示）規(guī)定會(huì)發(fā)現(xiàn)，為何會(huì)將同種香煙歸為兩種稅號(hào)？

這里就涉及到走私普通貨物、物品罪的概念問(wèn)題。上海市高級(jí)人民法院對(duì)這一問(wèn)題的回答指出：刑法第一百五十三條規(guī)定的走私普通貨物、物品罪是一個(gè)選擇性罪名。由于海關(guān)對(duì)“貨物”和“物品”采用不同的計(jì)稅方法征收關(guān)稅（通常物品的稅率低于貨物的稅率），同一走私對(duì)象因定性不同會(huì)導(dǎo)致偷逃稅款金額的不同，進(jìn)而影響定罪量刑的結(jié)果。
如何判斷走私的“香煙”屬于“貨物”還是“物品”呢？根據(jù)《中華人民共和國(guó)海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第六十四條規(guī)定，本實(shí)施條例下列用語(yǔ)的含義是：“物品”，指?jìng)€(gè)人以運(yùn)輸、攜帶等方式進(jìn)出境的行李物品、郵寄進(jìn)出境的物品，包括貨幣、金銀等?！柏浳铩?，指超出自用、合理數(shù)量的。
區(qū)分“物品”和“貨物”的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)基于是否為“自用”。這里的“物品”指的是個(gè)人運(yùn)輸、攜帶或郵寄進(jìn)出境的行李物品，包括貨幣、金銀等。如果超出自用的合理數(shù)量，則這些財(cái)物被視為“貨物”。“自用”是指供旅客或收件人本人使用或用于饋贈(zèng)親友。合理數(shù)量由海關(guān)根據(jù)旅客或收件人的情況、旅行目的和居留時(shí)間等因素來(lái)確定。與此相對(duì)，“貨物”是指超出自用范圍，用于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)或出租、出售的財(cái)物。
最終由于適用“物品”和“貨物”的區(qū)別，對(duì)犯罪嫌疑人應(yīng)繳稅款及偷逃稅款的計(jì)算有重大影響，不但影響量刑，也會(huì)影響偷逃稅款是否到達(dá)“犯罪線”從而影響是否入罪。

上海峰京律師事務(wù)所
張嚴(yán)鋒 商量