為了大家更好的理解資金出入境的法律風(fēng)險(xiǎn)。郭律師團(tuán)隊(duì)整理了覆蓋虛擬貨幣交易、跨境貿(mào)易、內(nèi)保外貸、境外投資等26種資金出入境方式的法律風(fēng)險(xiǎn)研究。接下來我們將從：一般過程及成本、優(yōu)缺點(diǎn)、常規(guī)法律風(fēng)險(xiǎn)、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)四個(gè)部分為大家詳細(xì)的分析各類資金出入境方式的法律風(fēng)險(xiǎn)：

第 十 八 種：境 外 放 款

1、一般過程及成本

境外放款的操作主要涉及境內(nèi)企業(yè)將人民幣資金或通過企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司的委托貸款方式，借貸給其在境外合法設(shè)立的全資附屬企業(yè)或參股企業(yè)。根據(jù)國家外匯管理局的相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)可以在上一年度經(jīng)審計(jì)的所有者權(quán)益的30%的額度內(nèi)向境外全資附屬企業(yè)或參股企業(yè)放款。放款額度在兩年內(nèi)有效。

然而，境外放款的額度受到企業(yè)所有者權(quán)益的限制，因此大部分企業(yè)的放款額度有限。此外，境外放款的操作也需要企業(yè)付出一定的行政成本，包括辦理相關(guān)手續(xù)，如經(jīng)核準(zhǔn)的外幣資金池或購匯資金。

2、優(yōu)缺點(diǎn)

優(yōu)點(diǎn)：主要在于幫助境內(nèi)企業(yè)解決其境外子公司或參股公司的資金需求，并且操作相對簡單。此外，如果企業(yè)的外匯資金充足，也可以利用此方式提高資金使用效率。

缺點(diǎn)：首先，企業(yè)的境外放款額度受到所有者權(quán)益的限制，不能滿足大規(guī)模的資金需求。其次，境外放款需要占用企業(yè)的外債額度，可能影響企業(yè)的其他外匯業(yè)務(wù)。最后，如果境外子公司或參股公司無法按時(shí)償還貸款，也可能導(dǎo)致企業(yè)資金鏈的風(fēng)險(xiǎn)。

3、常規(guī)法律風(fēng)險(xiǎn)

境外放款的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來源于不遵守《關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》（銀發(fā)[2016]306號）（以下簡稱《通知》）的相關(guān)規(guī)定。此通知詳細(xì)列出了境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行人民幣境外放款所需遵循的各項(xiàng)法律要求，若存在違反行為，可能引發(fā)諸多法律問題及風(fēng)險(xiǎn)。

首先，根據(jù)通知的第二條，境內(nèi)企業(yè)在辦理人民幣境外放款業(yè)務(wù)前，必須在所在地的外匯管理部門進(jìn)行登記，并在企業(yè)境外放款余額上限內(nèi)辦理業(yè)務(wù)。若企業(yè)未按規(guī)定進(jìn)行登記，或者借款金額超出設(shè)定的上限，可能會(huì)面臨法律責(zé)任，包括罰款或限制其進(jìn)行未來的境外放款業(yè)務(wù)。

其次，通知的第五條對企業(yè)境外放款余額上限提出了具體計(jì)算公式及規(guī)定，對提前還款額度的處理也有明確的要求。任何違背這些規(guī)定的行為，如通過不正當(dāng)方式改變企業(yè)境外放款余額，或未按規(guī)定進(jìn)行提前還款額度清零，均可能引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)。

再者，根據(jù)通知的第七條，放款人向境外借款的利率應(yīng)符合商業(yè)原則，并且放款期限原則上應(yīng)在6個(gè)月至5年內(nèi)，超過5年的則需要向當(dāng)?shù)厝嗣胥y行分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案。若不遵守此規(guī)定，可能會(huì)導(dǎo)致放款合同被判定為無效，或者產(chǎn)生其他不利法律后果。

最后，如果放款人未按照通知的第十條要求，進(jìn)行嚴(yán)格的人民幣境外放款業(yè)務(wù)真實(shí)性和合規(guī)性審核，或者未履行反洗錢和反恐怖融資的義務(wù)，也可能會(huì)面臨相應(yīng)的法律責(zé)任。

4、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

可能導(dǎo)致如下刑事風(fēng)險(xiǎn)：

（1）掩飾、隱瞞犯罪所得罪: 如果企業(yè)知道其境外附屬企業(yè)或參股企業(yè)的資金是犯罪所得或其收益，但仍然選擇借貸給這些企業(yè)，那么這種行為可能構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。尤其在未進(jìn)行或不符合規(guī)定的真實(shí)性和合規(guī)性審核的情況下，風(fēng)險(xiǎn)尤為顯著。

（2）洗錢罪: 境外放款的行為本身并不直接涉及洗錢，但如果境外的企業(yè)利用這種方式進(jìn)行犯罪所得的掩飾、隱瞞，那么境內(nèi)企業(yè)可能涉嫌幫助洗錢。特別是如果境內(nèi)企業(yè)沒有履行反洗錢義務(wù)，如對借款的真實(shí)性和合規(guī)性進(jìn)行嚴(yán)格審核，那么這種風(fēng)險(xiǎn)會(huì)增加。

（3）非法經(jīng)營罪: 如果境內(nèi)企業(yè)未經(jīng)許可就進(jìn)行境外放款，或者放款額度超過所有者權(quán)益的30%的規(guī)定，或者放款期限超過5年未進(jìn)行備案，那么可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。此外，如果未按照規(guī)定處理提前還款額度，也可能構(gòu)成此罪。

5、法律條文引用

1.《關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條：經(jīng)辦行應(yīng)要求放款人在辦理人民幣境外放款業(yè)務(wù)前在所在地外匯管理部門進(jìn)行登記，在企業(yè)境外放款余額上限內(nèi)為其辦理業(yè)務(wù)。

2.《關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》第五條：對境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)實(shí)行本外幣一體化的宏觀審慎管理。企業(yè)境外放款余額上限=最近一期經(jīng)審計(jì)的所有者權(quán)益*觀審慎調(diào)節(jié)系數(shù)企業(yè)境外放款余額=∑境外放款余額+∑提前還款額*（1+提前還款天數(shù)/合同約定天數(shù)）+∑外幣境外放款余額*幣種轉(zhuǎn)換因子每5年對提前還款所占額度進(jìn)行清零。其中，宏觀審慎調(diào)節(jié)系數(shù)為0.3；幣種轉(zhuǎn)換因子為0，人民銀行根據(jù)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢和跨境資金流動(dòng)情況對宏觀審慎調(diào)節(jié)系數(shù)和幣種轉(zhuǎn)換因子進(jìn)行動(dòng)態(tài)調(diào)整。經(jīng)辦行和放款人應(yīng)做好額度控制，確保任一時(shí)點(diǎn)放款余額不超過其上限。對于短期頻繁發(fā)生的境外放款業(yè)務(wù)，經(jīng)辦行應(yīng)要求放款人提供相關(guān)情況說明，一旦發(fā)現(xiàn)有違規(guī)行為，立即停止為其辦理新的境外放款業(yè)務(wù)。對于當(dāng)前境外放款余額已超過政策調(diào)整后余額上限的放款人，經(jīng)辦行應(yīng)暫停為其辦理境外放款業(yè)務(wù)。金融監(jiān)管研究院解讀：首次對凈流出進(jìn)行明確限制，跨境人民幣傳統(tǒng)上以控制凈流入為主，比如《關(guān)于進(jìn)一步便利跨國企業(yè)集團(tuán)開展跨境雙向人民幣資金池業(yè)務(wù)的通知》（銀發(fā)[2015]279號），跨境人民幣資金凈入額上限＝資金池應(yīng)計(jì)所有者權(quán)益*0.5；對凈流出沒有明文的限制規(guī)定，盡管后續(xù)可能部分的確有一些針對凈流出的個(gè)性化政策措施。主要因?yàn)樵?015年8.11匯改以前，跨境人民幣政策的主要使命是為了推動(dòng)人民幣國際化進(jìn)程，盡量讓海外企業(yè)和機(jī)構(gòu)在跨境資本和經(jīng)常項(xiàng)目中使用人民幣作為結(jié)算貨幣，甚至寄希望于純離岸的金融市場使用人民幣作為結(jié)算幣種，既然鼓勵(lì)人民幣在跨境和離岸金融市場做結(jié)算，那么央行并不希望人民幣大量以資本項(xiàng)目形式回流（經(jīng)常項(xiàng)下屬于政策跨境人民幣結(jié)算）。但是在當(dāng)前，政策出發(fā)點(diǎn)需要考慮如何防范境內(nèi)企業(yè)和機(jī)構(gòu)利用跨境人民幣政策和外匯購匯及跨境政策差異進(jìn)行套利。所以跨境人民幣資本項(xiàng)目主要幾項(xiàng)內(nèi)容：境外放款、跨境人民幣資金池、人民幣ODI等政策都有所體現(xiàn)。

3.《關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》第七條：放款人向境外放款的利率應(yīng)符合商業(yè)原則，在合理范圍內(nèi)協(xié)商確定，但必須大于零。放款期限原則上應(yīng)在6個(gè)月至五年內(nèi)，超過5年（含5年）的應(yīng)報(bào)當(dāng)?shù)厝嗣胥y行分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案。

4.《關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》第十條：經(jīng)辦行應(yīng)做好人民幣境外放款業(yè)務(wù)真實(shí)性和合規(guī)性審核，切實(shí)履行反洗錢和反恐怖融資義務(wù)。

*本文為郭律師團(tuán)隊(duì)原創(chuàng)文章，禁止轉(zhuǎn)載

作者簡介

郭志浩律師，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所股權(quán)高級合伙人律師、西北政法大學(xué)兼職教授、中南大學(xué)法學(xué)院兼職教授，現(xiàn)任盈科深圳第六屆領(lǐng)導(dǎo)班子管委會(huì)委員、實(shí)務(wù)（學(xué)術(shù)）研究工作委員會(huì)主任、數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)部主任，同時(shí)兼任西北政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與國家安全研究院執(zhí)行院長、山西農(nóng)業(yè)大學(xué)客座教授、深圳市法學(xué)會(huì)數(shù)字法學(xué)研究會(huì)理事、深圳鏈協(xié)法律專委會(huì)主任等。多次被評為盈科全國優(yōu)秀律師、領(lǐng)軍人才、十佳律師、2022年度《對話律師》封面人物等。曾辦理國內(nèi)眾多重大敏感類案件，并成功進(jìn)行過數(shù)十起刑事案件的無罪辯護(hù)，發(fā)表了數(shù)篇專業(yè)學(xué)術(shù)論文（部分為核心期刊），出版了國內(nèi)首本區(qū)塊鏈行業(yè)的法律實(shí)務(wù)類專著《區(qū)塊鏈法律實(shí)務(wù)》（中國法律出版社），其經(jīng)典案例也被編入《辯策》《盈論》《案說合規(guī)》等著作。多次受邀《新華社》《民主與法制》等國家級期刊的采訪，中國經(jīng)營報(bào)、中國產(chǎn)經(jīng)新聞、CCTV華夏之聲、新京報(bào)、法制日報(bào)、深圳特區(qū)報(bào)、廣州日報(bào)、浙江日報(bào)、南方都市報(bào)、南方周末報(bào)、財(cái)經(jīng)雜志、時(shí)代財(cái)經(jīng)、界面新聞、第一財(cái)經(jīng)、天目新聞、金色財(cái)經(jīng)、財(cái)經(jīng)鏈新、鳳凰新聞、華爾街見聞、中華網(wǎng)、金融界等多家官方媒體均有相關(guān)報(bào)道。