美國(guó)國(guó)會(huì)目前就對(duì)華投資審查法案已經(jīng)達(dá)成了一項(xiàng)妥協(xié)案文，打算打包進(jìn)必過(guò)的《2025年國(guó)防授權(quán)法》迅速通過(guò)。

我在中曾提到，在對(duì)華投資審查國(guó)會(huì)法案的思路方面，以眾議院外交事務(wù)委員會(huì)主席Michael McCaul為首的對(duì)華強(qiáng)硬派和以眾議院金融服務(wù)委員會(huì)主席Patrick McHenry為首、代表華爾街資本利益的“親商派”，存在嚴(yán)重對(duì)立。McHenry等人認(rèn)為，McCaul他們以具體產(chǎn)業(yè)部門劃線的方法過(guò)于寬泛，會(huì)嚴(yán)重傷害美國(guó)公司的利益。同時(shí)在外交事務(wù)委員會(huì)和金融服務(wù)委員會(huì)的眾議員Andy Barr希望能做一個(gè)調(diào)和人，一直在推動(dòng)能融合兩種方法的妥協(xié)版本，現(xiàn)在估計(jì)是已經(jīng)和McCaul談得差不多了。下一步主要看McHenry的態(tài)度，如果他也同意，那接下來(lái)這部法案應(yīng)該會(huì)比較順利納入《2025年國(guó)防授權(quán)法》并且通過(guò)。

目前法案妥協(xié)版本實(shí)際是三個(gè)支柱：1）授權(quán)美國(guó)財(cái)政部制裁中國(guó)中央委員和基本上所有中國(guó)境內(nèi)公司以及其持股50%以上的子公司；2）禁止美國(guó)人向從事特定國(guó)家安全技術(shù)的中國(guó)公司進(jìn)行投資，這里借鑒了財(cái)政部10月28日反向CFIUS規(guī)則的思路，按照具體技術(shù)領(lǐng)域，而沒(méi)有像McCaul此前提議的那樣按整個(gè)產(chǎn)業(yè)部門分類禁止或限制投資（不過(guò)涵蓋的技術(shù)領(lǐng)域擴(kuò)大化了）；3）禁止美國(guó)人購(gòu)買一些制裁黑名單上的中國(guó)公司的股票或證券（相當(dāng)于NS-CMIC List的擴(kuò)大化），這意味著很多公司即使不在NS-CMIC清單上，以后也不用去美國(guó)上市了。

可以發(fā)現(xiàn)，該妥協(xié)版本的內(nèi)容實(shí)際已經(jīng)超出了反向投資審查，而納入了新的經(jīng)濟(jì)制裁和對(duì)一些中國(guó)公司赴美上市的限制，所以它的名字叫“2024綜合對(duì)外投資國(guó)家安全法（Comprehensive Outbound Investment National Security Act of 2024, COINS Act)”。

在AI模型部分，COINS Act的投資限制比財(cái)政部的規(guī)則大幅擴(kuò)展，設(shè)計(jì)和研發(fā)以下情形AI模型的中國(guó)公司，美國(guó)人一律被禁止投資，甚至沒(méi)有“申報(bào)而不禁止”的選項(xiàng)：1）使用至少10/23次浮點(diǎn)運(yùn)算訓(xùn)練的人工智能模型（財(cái)政部規(guī)則是10/25次、生物序列數(shù)據(jù)訓(xùn)練的10/24次）；2）依賴或使用美國(guó)出口管制的芯片訓(xùn)練的AI模型；3）為中國(guó)政府機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)和使用的AI模型（不管什么參數(shù)都禁）。

考慮到COINS Act很有可能通過(guò)且對(duì)中美投資領(lǐng)域影響極大，即使還有變數(shù)，也有必要予以分析。

一、COINS Act的三個(gè)支柱：

（一）制裁

• 提出了一個(gè)“covered foreign person”的概念（財(cái)政部長(zhǎng)在與和商務(wù)部長(zhǎng)協(xié)商后建立一個(gè)公開可訪問(wèn)的、開放式的的數(shù)據(jù)庫(kù)），基本上包括了所有中國(guó)（大陸、香港和澳門）黨和政府機(jī)構(gòu)、中國(guó)境內(nèi)成立的公司、在中國(guó)上市的外國(guó)公司，向上穿透到持股50%以及以上的其他公司，中共中央委員會(huì)成員單列出來(lái)。

• 授權(quán)財(cái)政部長(zhǎng)和國(guó)務(wù)卿商量后，制裁這些人和機(jī)構(gòu)，包括資產(chǎn)凍結(jié)和禁止任何美國(guó)人和這些主體進(jìn)行任何交易。

• 高超音速導(dǎo)彈技術(shù)

• 航空電子設(shè)備

• 飛行控制、推進(jìn)系統(tǒng)

• 全球定位定位系統(tǒng)

• 數(shù)據(jù)中繼和目標(biāo)探測(cè)系統(tǒng)

• 超級(jí)計(jì)算機(jī)（在41600立方英尺或更小的空間內(nèi)具有總計(jì)最大理論計(jì)算能力為100或更多雙精度（64位）千萬(wàn)億次浮點(diǎn)運(yùn)算或200或更多單精度（32位）千萬(wàn)億次浮點(diǎn)運(yùn)算的計(jì)算系統(tǒng)）

• 在先進(jìn)半導(dǎo)體、AI、超算、量子計(jì)算、高超音速導(dǎo)彈相關(guān)的其他技術(shù)，以及以下技術(shù)領(lǐng)域：

• • 在《國(guó)際武器貿(mào)易條例》中規(guī)定的美國(guó)軍火清單上的國(guó)防物品或國(guó)防服務(wù)（沒(méi)列入美國(guó)國(guó)務(wù)院《國(guó)際武器貿(mào)易條例》（ITAR）的《美國(guó)軍火清單》（USML）。

  • 《出口管理?xiàng)l例》商業(yè)管制清單上ECCN編號(hào)為600、9x515系列的物項(xiàng)，主要是一些軍事航空、航天、地面和海上設(shè)備。

  • 《聯(lián)邦法規(guī)匯編》第10編第810部分（關(guān)于對(duì)外國(guó)原子能活動(dòng)的援助）涵蓋的專門設(shè)計(jì)和準(zhǔn)備的核設(shè)備、零部件、材料、軟件或技術(shù)。美國(guó)公司或個(gè)人向外國(guó)提供這些物項(xiàng)或技術(shù)援助（包括培訓(xùn)、設(shè)計(jì)、技術(shù)咨詢等）時(shí)，受到出口管制，禁止向禁運(yùn)國(guó)家提供，允許出口的也需要獲得美國(guó)能源部（DOE）批準(zhǔn)。

  • 《聯(lián)邦法規(guī)匯編》第10編第110部分（關(guān)于核設(shè)備和材料的進(jìn)出口）涵蓋的核設(shè)施、設(shè)備或材料。這些物項(xiàng)的進(jìn)出口由美國(guó)核管理委員會(huì)（NRC）負(fù)責(zé)監(jiān)管并發(fā)放許可證。

  • 《2018年出口管制改革法》規(guī)定的“新興或基礎(chǔ)技術(shù)”（除了上述先進(jìn)半導(dǎo)體、量子計(jì)算、AI等，還包括生物技術(shù)、機(jī)器人、先進(jìn)材料、傳感器等）。

• AI模型部分比財(cái)政部規(guī)則大幅擴(kuò)展，包括：

• • 使用至少10/23次浮點(diǎn)運(yùn)算訓(xùn)練的人工智能模型（反向CFIUS是10/25次、生物序列數(shù)據(jù)訓(xùn)練的10/24次）；

  • 依賴或使用美國(guó)出口管制的芯片訓(xùn)練的AI模型；

  • 為中國(guó)政府機(jī)構(gòu)設(shè)計(jì)和使用的AI模型（不管什么參數(shù)都禁）。

財(cái)政部長(zhǎng)在和商務(wù)部長(zhǎng)（必要時(shí)也和國(guó)防部長(zhǎng)、國(guó)務(wù)卿、能源部長(zhǎng)、國(guó)家情報(bào)總監(jiān)及任何其他聯(lián)邦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人）協(xié)商，可以不定期增加或移除禁止投資的技術(shù)領(lǐng)域，主要是看這些技術(shù)被中國(guó)掌握是否還構(gòu)成美國(guó)的國(guó)家安全威脅，國(guó)會(huì)委員會(huì)也可以提出建議。

國(guó)務(wù)卿在和商務(wù)部長(zhǎng)、財(cái)政部長(zhǎng)和其他相關(guān)聯(lián)邦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人協(xié)商后，應(yīng)當(dāng)和美國(guó)的盟友、伙伴國(guó)家政府協(xié)商建立多邊的類似投資禁止機(jī)制，必要時(shí)可以向這些國(guó)家提供技術(shù)援助，推動(dòng)他們制定類似規(guī)則，和美國(guó)對(duì)齊。

（三）禁止美國(guó)人購(gòu)買一些制裁名單上中國(guó)公司的股票
要求總統(tǒng)在法案頒布之日起180天內(nèi)制定并向國(guó)會(huì)提交一份在美國(guó)上市的中國(guó)公司名單（“涵蓋發(fā)行人”名單，可以持續(xù)修改），要包括國(guó)際證券識(shí)別碼，并且在聯(lián)邦公報(bào)上公布。這份名單應(yīng)包括：

• 國(guó)防部根據(jù)2021年國(guó)防授權(quán)法第1260H條確定的中國(guó)軍事公司清單（CMC List）上的中公司。這些公司被認(rèn)定為與中國(guó)軍方有關(guān)聯(lián)，直接或間接支持其軍事現(xiàn)代化，包括但不限于武器研發(fā)和生產(chǎn)，軍民融合計(jì)劃，提供技術(shù)、材料或資金支持。

• 商務(wù)部根據(jù)《出口管理?xiàng)l例》確定的軍事最終用戶清單（MEU List）上的中國(guó)公司。

• 財(cái)政部根據(jù)2020 年11月12日行政令13959制定的中國(guó)軍工復(fù)合體公司名單（NS-CMIC List）上的中國(guó)公司，這些公司已經(jīng)被美國(guó)政府禁止美國(guó)人購(gòu)買其股票/證券。

• 向上穿透，上述公司直接或間接總計(jì)持有50%或更多權(quán)益的任何公司。

• 商務(wù)部實(shí)體清單上、國(guó)土安全部根據(jù)《維吾爾強(qiáng)迫勞動(dòng)預(yù)防法》進(jìn)口限制實(shí)體清單上的中國(guó)公司，如果不在上面，財(cái)政部需要向國(guó)會(huì)說(shuō)明為什么沒(méi)列進(jìn)去。

二、和其他國(guó)會(huì)立法、財(cái)政部規(guī)則的銜接

（一）反向投資透明法案

目前已經(jīng)有一個(gè)涉及反向投資審查的法案作為修正案納入了《2025年國(guó)防授權(quán)法》。9月19日，參議院軍事委員會(huì)主席Jack Reed和委員會(huì)資深成員、共和黨議員Roger Wicker在經(jīng)過(guò)幾周的磋商后，推出了一攬子93項(xiàng)《2025財(cái)年國(guó)防授權(quán)法》兩黨修正案，其中就有一個(gè)加強(qiáng)美國(guó)對(duì)華高科技投資透明度的法案，要求美國(guó)公司投資從事相關(guān)高科技技術(shù)領(lǐng)域的中國(guó)公司，要通知美國(guó)財(cái)政部。

為了方便對(duì)比，我也把該法案的核心內(nèi)容總結(jié)如下：

1、關(guān)鍵定義：

• 要通知對(duì)哪些國(guó)家的投資：中國(guó)、俄羅斯、朝鮮、伊朗。

• 哪些投資需要通知：

• • 在被投實(shí)體獲取股權(quán)或或持有股權(quán)權(quán)益；

  • 對(duì)被投實(shí)體有貨幣資本貢獻(xiàn)；

  • 建立全資子公司（如綠地投資），并且這個(gè)公司是做被限制的行業(yè)的生產(chǎn)、設(shè)計(jì)、測(cè)試、制造、加工或研發(fā)相關(guān)業(yè)務(wù)；

  • 和上述國(guó)家的實(shí)體建立合資企業(yè)，且這個(gè)企業(yè)是做被限制的行業(yè)的生產(chǎn)、設(shè)計(jì)、測(cè)試、制造、加工或研發(fā)相關(guān)業(yè)務(wù)；

  • 獲得通過(guò)供應(yīng)或支持等安排與被投企業(yè)開展運(yùn)營(yíng)合作（美國(guó)公司直接參與幫助外國(guó)實(shí)體的日常運(yùn)營(yíng)，例如供應(yīng)物資或提供技術(shù)支持）；在被投企業(yè)有董事會(huì)代表權(quán)或高管職位；有指揮或影響被投企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策的能力；在被投公司的子公司（如投資組合公司）里擔(dān)任正式管理職務(wù)；與被投公司建立新的關(guān)系，共享或向其提供財(cái)務(wù)服務(wù)、市場(chǎng)推廣、設(shè)備維護(hù)或產(chǎn)品組裝等商業(yè)相關(guān)的服務(wù)。

• 哪些投資可以不用通知：

• • 價(jià)值被財(cái)政部確定為微不足道的交易及其衍生品。

  • 符合美國(guó)國(guó)家利益的交易及其衍生品。

  • 普通或行政性業(yè)務(wù)交易（如支付辦公用品費(fèi)用或處理員工工資等）。

  • 美國(guó)個(gè)人的投資：如公開交易的證券、投資公司發(fā)行并向證券交易委員會(huì)登記過(guò)的證券（指數(shù)基金、共同基金或交易所交易基金等）。

  • 選擇成為商業(yè)發(fā)展公司的任何公司。

  • 開源許可證下創(chuàng)建和提供軟件，允許下游用戶使用、復(fù)制、修改和分發(fā)。

• 向哪些實(shí)體投資需要通知：

• • 在中國(guó)、俄羅斯、朝鮮、伊朗注冊(cè)，或主營(yíng)業(yè)地在四國(guó)，或根據(jù)四國(guó)法律組織的實(shí)體。

  • 股票證券主要在四國(guó)的一個(gè)或幾個(gè)交易所常規(guī)業(yè)務(wù)過(guò)程中交易的實(shí)體。

  • 上面兩種情況的實(shí)體單獨(dú)或合計(jì)、直接或間接持有超過(guò)50%所有權(quán)權(quán)益的實(shí)體。

  • 符合財(cái)政部指定標(biāo)準(zhǔn)的任何其他非美國(guó)實(shí)體。

  • 美國(guó)公民或其他國(guó)家公民控股的實(shí)體不需要通知。

• 要限制對(duì)中國(guó)哪些行業(yè)的投資：

• • 先進(jìn)半導(dǎo)體和微電子

  • 人工智能

  • 量子信息科學(xué)和技術(shù)

  • 高超音速

  • 基于衛(wèi)星的通信

  • 具有兩用應(yīng)用的網(wǎng)絡(luò)激光掃描系統(tǒng)

• 哪些人/實(shí)體需要通知：

• • 美國(guó)公民

  • 美國(guó)綠卡

  • 根據(jù)美國(guó)法律組織的公司、合伙企業(yè)或其他實(shí)體

2、具體要求：

• 如果“美國(guó)人”從事符合上述條件的對(duì)外投資，必須在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向美國(guó)財(cái)政部長(zhǎng)提交書面通知，通知應(yīng)包括相關(guān)投資的基本信息和性質(zhì)等內(nèi)容。財(cái)政部長(zhǎng)的法律依據(jù)來(lái)自該法案對(duì)《國(guó)防生產(chǎn)法》的修改。

• 要求財(cái)政部長(zhǎng)建立一個(gè)流程來(lái)識(shí)別未通知的此類對(duì)外投資。

• 向財(cái)政部長(zhǎng)提交的上述對(duì)外投資信息或文件材料，以非機(jī)密形式提交，但可包括機(jī)密附件。任何政府機(jī)構(gòu)和國(guó)會(huì)議員不能對(duì)外披露這些信息，但有一些例外情況（存在行政或司法程序、給國(guó)會(huì)委員會(huì)的信息、出于國(guó)家安全需要必須披露、當(dāng)事方同意披露）。

• 財(cái)政部長(zhǎng)應(yīng)每年向參議院的銀行、住房和城市事務(wù)委員會(huì)以及商業(yè)、科學(xué)和運(yùn)輸委員會(huì)，眾議院的金融服務(wù)委員會(huì)和能源與商業(yè)委員會(huì)提交報(bào)告（至少一年一次），報(bào)告應(yīng)包括上述提交的相關(guān)投資相關(guān)的所有通知、通知摘要、背景信息、國(guó)家安全風(fēng)險(xiǎn)描述以及對(duì)通知的總體影響評(píng)估等內(nèi)容。

• 未提交通知或在提交的信息中做出重大虛假陳述或遺漏重大事實(shí)是非法的，總統(tǒng)可指示司法部長(zhǎng)在美國(guó)地區(qū)法院尋求適當(dāng)?shù)木葷?jì)，以實(shí)施和執(zhí)行該規(guī)則。

• 國(guó)務(wù)卿要負(fù)責(zé)和美國(guó)盟友及伙伴國(guó)家建立上述對(duì)外投資的信息共享和協(xié)調(diào)機(jī)制。國(guó)務(wù)卿應(yīng)與財(cái)政部長(zhǎng)協(xié)調(diào)并與司法部長(zhǎng)協(xié)商，制定和盟友和伙伴國(guó)家合作開發(fā)上述對(duì)外投資通知機(jī)制的戰(zhàn)略，并為這些國(guó)家提供技術(shù)援助。需要向參議院的銀行、住房和城市事務(wù)委員會(huì)以及商業(yè)、科學(xué)和運(yùn)輸委員會(huì)，眾議院的金融服務(wù)委員會(huì)和能源與商業(yè)委員會(huì)提交報(bào)告，說(shuō)明進(jìn)展情況。

• 關(guān)于自由和公平商業(yè)的解釋規(guī)則：該法案不是要限制或阻止外國(guó)對(duì)美國(guó)的投資、美國(guó)對(duì)國(guó)外的投資或貨物或服務(wù)貿(mào)易，前提是這些投資和貿(mào)易不對(duì)美國(guó)的國(guó)家安全構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)。

這部已經(jīng)納入《2025年國(guó)防授權(quán)法》草案的立法，在核心概念和基本架構(gòu)上和COINS Act差異不大，只是一個(gè)更soft的版本（只要求通知但不禁止投資）。基于共和黨今后掌控國(guó)會(huì)兩院以及其更強(qiáng)硬的對(duì)華態(tài)度，預(yù)計(jì)COINS Act應(yīng)該會(huì)吸收合并該反向投資透明度法案。

（二）財(cái)政部反向投資審查規(guī)則

眾所周知，財(cái)政部10月28號(hào)反向CFIUS最終規(guī)則將在2025年1月2日生效。我在規(guī)則發(fā)布幾個(gè)小時(shí)后寫了一文，應(yīng)該是中文世界第一個(gè)關(guān)于該規(guī)則的詳細(xì)分析。一些國(guó)內(nèi)頭部的律所不久后也發(fā)布了很好的解讀。該規(guī)則正好在川普正式就任之前生效，民主黨政府提前卡位，這樣就算川普不滿意，也只能讓自己的財(cái)政部去修改這個(gè)規(guī)則，需要費(fèi)不少事。

如果COINS Act能成功打包進(jìn)《2025年國(guó)防授權(quán)法》通過(guò)，保守估計(jì)應(yīng)該是川普1月20號(hào)就任后生效。川普2.0的財(cái)政部有兩個(gè)選擇：一種是直接把拜登授權(quán)制定該規(guī)則的第14105號(hào)行政令和財(cái)政部現(xiàn)有規(guī)則廢掉，另起爐灶，根據(jù)COINS Act（已經(jīng)有了國(guó)會(huì)授權(quán)，就無(wú)須再依據(jù)IEEPA發(fā)布行政令）制定新的反向投資審查規(guī)則；另一種是維持第14105號(hào)行政令和財(cái)政部現(xiàn)有規(guī)則，但根據(jù)COINS Act進(jìn)行修改，考慮到目前這個(gè)COINS Act在投資審查部分基本借鑒了財(cái)政部現(xiàn)有規(guī)則的思路，以及共和黨人已經(jīng)迫不及待想要限制美資流向中國(guó)科技行業(yè)，這種可能性似乎更大一些。

本文僅供業(yè)內(nèi)人士學(xué)習(xí)研究使用，不構(gòu)成投資建議，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。COINS Act法案、反向投資透明法案的英文版本和中文翻譯版參見(jiàn)知識(shí)星球。