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違法出口軍品法律責(zé)任十問十答

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自《出口管制法》正式實施以來,全國海關(guān)對管制物項出口合規(guī)性的監(jiān)管力度持續(xù)增強。在軍事裝備及軍民兩用技術(shù)出口領(lǐng)域,因其與國家安全與戰(zhàn)略利益密切相關(guān),故違法案件頻發(fā)且高度集中。近三年行政執(zhí)法與司法實踐數(shù)據(jù)表明,執(zhí)法部門對該領(lǐng)域違法違規(guī)行為的查處頻次和懲戒力度均呈逐年遞增趨勢,部分情節(jié)嚴(yán)重的違法行為甚至被追究刑事責(zé)任,給相關(guān)出口企業(yè)及責(zé)任人員帶來不可逆轉(zhuǎn)的法律后果。

為幫助相關(guān)行業(yè)從業(yè)者清晰界定法律風(fēng)險邊界,規(guī)范出口經(jīng)營行為,本文以“一問一答”形式,結(jié)合《出口管制法》《軍品出口管理條例》等法律法規(guī),聚焦企業(yè)在出口過程中遇到的典型問題進行回答,深入剖析違法后果,為企業(yè)在合規(guī)框架內(nèi)穩(wěn)健開展出口業(yè)務(wù)提供有力支撐。

一、什么是軍品?法律是如何規(guī)定的?

《出口管制法》第二條第二款明確規(guī)定:“軍品,是指用于軍事目的的裝備、專用生產(chǎn)設(shè)備以及其他相關(guān)貨物、技術(shù)和服務(wù)?!?/p>

從《軍品出口管理清單》來看,軍品不僅包括傳統(tǒng)意義上的常規(guī)武器裝備(如槍支、火炮、彈藥等),還涵蓋直接服務(wù)于軍事活動的后勤保障裝備與物資(如軍用被服、軍用面料、軍用裝具等)。此外軍事工程裝備與設(shè)備(如用于工程建設(shè)、布雷、探雷、掃雷、排雷、爆破和清障及偽裝等軍事行動的裝備與設(shè)備)也包括其中。同時,用于軍事目的或?qū)iT為軍用而設(shè)計、改裝或配置的電子設(shè)備(如聯(lián)合作戰(zhàn)指揮自動化系統(tǒng)、雷達對抗系統(tǒng)和設(shè)備等)也屬于軍品的范疇。

二、出口經(jīng)營者如何準(zhǔn)確判斷出口貨物是否屬于軍品?

出口經(jīng)營者在對出口貨物作初步判斷之時,可采用“三步判斷法”初步界定出口貨物是否屬于軍品?

1.軍用特征是否明顯?

在行政執(zhí)法實踐中,海關(guān)查驗時的首要判斷標(biāo)準(zhǔn)為貨物是否具備明顯軍用特征。具體而言,即貨物的設(shè)計用途、功能屬性是否直接指向軍事領(lǐng)域,而非民用領(lǐng)域(如標(biāo)注“軍用制式”“戰(zhàn)術(shù)專用”等標(biāo)識)。(注意:海關(guān)無權(quán)自行鑒定)

2.是否用于軍事目的?

依據(jù)《出口管制法》第二條,軍品,是指用于軍事目的的裝備、專用生產(chǎn)設(shè)備以及其他相關(guān)貨物、技術(shù)和服務(wù)。若出口貨物的最終用途為軍事活動(如供應(yīng)外國軍方、軍事基地或用于軍事訓(xùn)練、作戰(zhàn)支援等),即便其外觀與民用產(chǎn)品相似,仍可能被認(rèn)定為軍品。

3.是否被列入《軍品出口管理清單》?

對照國家軍品出口主管部門制定并公布的《軍品出口管理清單》,若出口貨物名稱、規(guī)格被明確列入該清單,則該貨物屬于法定的軍品范疇。

若通過上述三種方式仍不能確定,根據(jù)《出口管制法》第十一條,出口經(jīng)營者可向國家出口管制管理部門提出咨詢,說明貨物的詳細(xì)信息(如產(chǎn)品說明書、技術(shù)參數(shù)、最終用戶信息等),國家出口管制管理部門應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)予以答復(fù),該答復(fù)可作為判斷貨物屬性的重要參考依據(jù)。

三、出口軍品需要具備哪些資質(zhì)和許可證件?

我國對軍品出口實行“專營資質(zhì)+許可管理”的雙重監(jiān)管模式,二者缺一不可,具體要求如下:

1.核心資質(zhì):軍品出口專營資格。

根據(jù)《出口管制法》第二十二條第一款:“國家實行軍品出口專營制度。從事軍品出口的經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)獲得軍品出口專營資格并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動?!奔闯隹诮?jīng)營者需先向國家軍品出口主管部門申請并取得軍品出口專營資格,且僅能在核定的軍品類別內(nèi)開展業(yè)務(wù),不得超范圍經(jīng)營。

2.必備證件:《軍品出口許可證》。

依據(jù)《軍品出口管理條例》第十條:“國家對軍品出口實行許可制度。出口軍品,應(yīng)當(dāng)向國家軍品出口主管部門提出申請,取得國家軍品出口主管部門核發(fā)的《軍品出口許可證》,方可辦理海關(guān)手續(xù)?!?/p>

出口經(jīng)營者在取得專營資格后,出口具體軍品時,需根據(jù)貨物類別提交完整的申請材料(包括出口合同、最終用戶證明、最終用途證明等),經(jīng)國家軍品出口主管部門審核通過后,領(lǐng)取對應(yīng)批次的《軍品出口許可證》。例如,出口軍用迷彩服時,需額外提交外國政府機構(gòu)出具的最終用戶證明文件,證明貨物僅用于指定軍事單位,不得轉(zhuǎn)售或挪作他用。

四、未取得軍品出口專營資格擅自開展軍品出口業(yè)務(wù),會面臨怎樣的法律責(zé)任?

根據(jù)《出口管制法》第三十三條,出口經(jīng)營者未取得相關(guān)管制物項的出口經(jīng)營資格從事有關(guān)管制物項出口的,會被給予警告,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得。同時根據(jù)違法經(jīng)營額不同,將處以不同額度的罰款,具體如下 :

1.若違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;

2.沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款。

比如,某企業(yè)在未取得軍品出口專營資格的情況下,嘗試出口一批價值30萬元的軍事通信設(shè)備零部件,一旦被查處,不僅要沒收其因該行為所獲得的利潤,還將面臨至少50萬元的罰款。

五、若出口軍品時如實申報,但未提交《軍品出口許可證》,可能面臨怎樣的法律后果?

若如實申報但未提交許可證件,根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》(以下簡稱《海關(guān)行政處罰實施條例》)第十四條第一款規(guī)定,違反國家進出口管理規(guī)定,進出口國家限制進出口的貨物,進出口貨物的收發(fā)貨人向海關(guān)申報時不能提交許可證件的,進出口貨物不予放行,處貨物價值30%以下罰款。

同時,該行為亦符合《出口管制法》第三十四條“未經(jīng)許可擅自出口管制物項”之規(guī)定,執(zhí)法部門也可能依據(jù)本條規(guī)定對其處罰,即出口經(jīng)營者可能會被責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓,直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格。

六、企業(yè)出口軍品時申報不實,可能面臨哪些法律責(zé)任?是否存在刑事責(zé)任風(fēng)險?

企業(yè)出口軍品申報不實的,需根據(jù)行為情節(jié)、危害后果等,綜合判斷其承擔(dān)行政責(zé)任或刑事責(zé)任,具體分兩種情形:

1.行政責(zé)任:存在法律適用競合,優(yōu)先適用《出口管制法》

因申報不實影響軍品出口許可證件管理,(如將需許可證的“防彈背心”申報為無需許可證的“背心”),可能同時違反《海關(guān)行政處罰實施條例》第十五條規(guī)定的申報不實,以及《出口管制法》第三十三條或第三十四條。實踐中,執(zhí)法部門更傾向于適用《出口管制法》第三十四條,對應(yīng)罰則為責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓,直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格。

2.刑事責(zé)任:構(gòu)成走私的,追究刑事責(zé)任

若違反法律、行政法規(guī),實施了逃避海關(guān)監(jiān)管的行為,如以偽報品名的方式,逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理,可能構(gòu)成《海關(guān)法》第八十二條規(guī)定的走私行為。達到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)的,實踐中往往是被定性為私國家禁止進出口的貨物、物品罪。例如,企業(yè)申報出口普通服裝,實際出口貨物認(rèn)定為《軍品出口管理清單》中的“軍用迷彩作訓(xùn)服”,涉案貨值高達500萬元人民幣,最終被司法機關(guān)以走私國家禁止進出口的貨物罪定罪處罰。

七、偽造、變造、買賣或非法轉(zhuǎn)讓《軍品出口許可證》,可能需要承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任?

根據(jù)《出口管制法》第三十五條,此類行為需區(qū)分“非法獲取/轉(zhuǎn)讓許可證”與“偽造/變造/買賣許可證”兩種情形,分別承擔(dān)法律責(zé)任:

1.以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段獲取或非法轉(zhuǎn)讓許可證

撤銷許可,收繳出口許可證,沒收違法所得,違法經(jīng)營額二十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或違法經(jīng)營額不足二十萬元的,并處二十萬元以上二百萬元以下罰款。

2.偽造、變造、買賣許可證

偽造、變造、買賣管制物項出口許可證件的,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的,并處五萬元以上五十萬以下罰款。

根據(jù)《軍品出口管理條例》第二十五條,軍品貿(mào)易公司在軍品出口經(jīng)營活動中,存在偽造、變造、騙取或者轉(zhuǎn)讓軍品出口項目批準(zhǔn)文件、合同批準(zhǔn)文件、許可證和接受國的有效證明文件等單證的:

1.觸犯刑律的,依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪,偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪或者其他罪的規(guī)定,依法追究刑事責(zé)任;

2.尚不夠刑事處罰的,由國家軍品出口主管部門予以警告,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款,沒有違法所得或者違法所得不足10萬元的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,暫停直至撤銷其軍品出口經(jīng)營權(quán)。

八、明知對方違法出口軍品仍提供服務(wù),會承擔(dān)什么法律后果?

《出口管制法》第三十六條規(guī)定,明知出口經(jīng)營者從事出口管制違法行為仍為其提供代理、貨運、寄遞、報關(guān)、第三方電子商務(wù)交易平臺和金融等服務(wù)的,給予警告,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額三倍以上五倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足十萬元的,并處十萬元以上五十萬元以下罰款。嚴(yán)重者甚至?xí)蛔肪啃淌仑?zé)任。從輕微責(zé)任來看,若某貨運公司明知某企業(yè)出口的貨物是未經(jīng)許可的軍品,仍為其提供運輸服務(wù)并獲利8萬元,該貨運公司至少面10萬元的罰款,違法所得也會被沒收。

九、若國外客戶被我國列入管控名單,仍將軍品出口至該客戶,會面臨怎樣的法律后果?

根據(jù)《出口管制法》第十八條與第三十七條,此類行為屬于“違反管控名單管理”的違法情形,法律后果如下:

1.行為定性:

出口經(jīng)營者不得與列入管控名單的進口商、最終用戶進行交易;確有特殊必要的,需事先向國家出口管制管理部門提出申請,經(jīng)批準(zhǔn)后方可交易,未經(jīng)批準(zhǔn)的交易直接構(gòu)成違法。

2.處罰措施:

出口經(jīng)營者違反本法規(guī)定與列入管控名單的進口商、最終用戶進行交易的,給予警告,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額十倍以上二十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓,直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格。

十、以個人名義從事軍品出口經(jīng)營活動,可能會面臨怎樣的法律后果?

《軍品出口管理條例》第二十條規(guī)定:“........國家禁止個人從事軍品出口經(jīng)營活動?!蓖瑫r,該條例第二十六條規(guī)定:“違反本條例第二十條規(guī)定的,由國家軍品出口主管部門取締非法活動;觸犯刑律的,依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪或者其他罪的規(guī)定,依法追究刑事責(zé)任;尚不夠刑事處罰的,由國家軍品出口主管部門予以警告,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款,沒有違法所得或者違法所得不足10萬元的,處10萬元以上50萬元以下的罰款?!?/p>


本文作者:上海蘭迪(深圳)律師事務(wù)所 海關(guān)財稅團隊 盧攀



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