作者：稅法王如僧律師，原則上只辦涉稅案件

很多人辯稱，當(dāng)事人的虛開沒有給國家造成稅款被騙損失，所以不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，這個理由成立嗎？

最高法的理解與適用中明確說到：不能由“沒有因抵扣造成稅款損失” 的規(guī)定而推論得出構(gòu)成本罪必須以“抵扣造成稅款損失”為要件的結(jié)論。如此辯解的人，不是蠢就是壞。

另外，我們可以從法理角度對這個問題進(jìn)行分析一下：

司法解釋對虛開增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行了目的性限縮，就是目的犯的意思。這就明確了，虛開增值稅專用發(fā)票罪事一種以非法占有為目的，詐騙國家財產(chǎn)的行為，也就是說虛開增值稅專用發(fā)票罪本質(zhì)是是一種詐騙。

以騙抵稅款為目的，就是詐騙罪中的以非法占有為目的，因扣抵造成稅款被騙損失就是詐騙罪中的被害人處分財產(chǎn)，被告人獲得財產(chǎn)，被害人遭受財產(chǎn)損失。

跟詐騙相比：詐騙是直接目的犯，虛開增值稅專用發(fā)票罪是間接目的犯。這是由虛開增值稅專用發(fā)票罪立法模式?jīng)Q定的，虛開增值稅專用發(fā)票罪是以預(yù)備行為為實行行為，保護(hù)提前了。這類似于以牟利為目的走私淫穢物品罪、以販賣為目的的販賣毒品罪，以出賣為目的的拐賣婦女、兒童罪……

因此：

1.虛開增值稅專用發(fā)票罪要求有騙稅這個目的，但不要求實施了騙稅行為，更不要求騙取到稅款了。

2.在虛開增值稅專用發(fā)票案件中，只要主觀上是以騙抵稅款為目的，就可以確定當(dāng)事人的小算盤是在騙取稅款，這就行了，不是騙取稅款目的實現(xiàn)了，才能認(rèn)定罪名成立。

事實上，就算在詐騙罪中，也僅要求以非法占有為目的就可以了，沒有詐騙到財物，按照刑法總則規(guī)定，不是不構(gòu)成詐騙罪，而是犯罪未遂，從寬處理。

那為什么在虛開增值稅專用發(fā)票罪里面，沒有騙取到稅款，沒有認(rèn)定為犯罪未遂呢，原因在虛開增值稅專用發(fā)票罪是間接的目的犯，詐騙罪是直接目的犯。

3.因扣抵造成稅款被騙損失，應(yīng)該是量刑時酌情從重處罰的情節(jié)，不是定罪時考慮的情節(jié)。

4.因扣抵造成稅款被騙損失是實現(xiàn)騙取稅款目的的行為，相當(dāng)于走私淫穢物品罪中的牟利行為，販賣毒品罪中的轉(zhuǎn)賣行為，拐賣婦女、兒童罪中出賣行為，淫穢物品還沒有賣出去，就不構(gòu)成走私淫穢物品罪嗎，毒品還沒有賣出去，就不構(gòu)成販賣毒品罪了嗎，婦女、兒童還沒有賣出去，就不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪了嗎？答案是肯定構(gòu)成的。

當(dāng)然，我們應(yīng)該區(qū)分以騙抵稅款為目的之扣抵行為、不以騙抵稅款為目的之扣抵行為，前者造成的損失才虛開增值稅專用發(fā)票罪（詐騙）里面的損失；后者未必有損失，就算有損失也是逃稅（非詐騙）里面的損失。這種情況下，有機(jī)會將虛開增值稅專用發(fā)票罪改為逃稅罪，或者非法購買增值稅專用發(fā)票罪。