「問題的提出」

對(duì)勞動(dòng)者來說，想要不打官司，不去勞動(dòng)仲裁，盡快的解決矛盾，讓錢落袋為安。對(duì)用人單位而言，減少勞動(dòng)仲裁涉訴的情形能夠在投融資路上困難變得少一些。

因此，雙方就有必要搞清楚協(xié)商解除的起始點(diǎn)，那么勞動(dòng)關(guān)系下的協(xié)商解除從何時(shí)開始？

「法律解答」

一般的協(xié)商是指雙方在談判桌上你來我往互有攻守最終達(dá)成合意的場(chǎng)景。這場(chǎng)景下能夠充分體現(xiàn)雙方各自的地位是平等的。

而在勞動(dòng)關(guān)系下，想要達(dá)到這樣的場(chǎng)景卻很難。

第一，勞動(dòng)關(guān)系具有從屬性。天然的決定了用人單位強(qiáng)勢(shì)、勞動(dòng)者弱勢(shì)的特征。無(wú)論哪一方利用或陷入了這個(gè)錯(cuò)位的地位以及思維陷阱中，就容易導(dǎo)致協(xié)商場(chǎng)景難以實(shí)現(xiàn)，最終雙方不得不走入司法程序。

常見的如用人單位口頭或一紙通知，要求勞動(dòng)者必須在三十天內(nèi)自己主動(dòng)離職。此時(shí)，用人單位便具有主觀強(qiáng)勢(shì)的特征，以逼迫勞動(dòng)者做出更為極端的行為，沒有給勞動(dòng)者予以協(xié)商的空間。倘若裁判者對(duì)解除事宜出現(xiàn)了自由裁量權(quán)，那么這種恣意濫用權(quán)利和地位的行為，將會(huì)招來不予支持的法律后果。（具體可參考，《》）

又例如勞動(dòng)者感覺到用人單位的威脅就提出2N，以挽回自身的弱勢(shì)地位，沒有一絲談判和協(xié)商的空間。此時(shí)，勞動(dòng)者就更容易陷入勞動(dòng)仲裁的漩渦中。

第二，用人單位不想承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。

與普通的民事法律關(guān)系不同，勞動(dòng)關(guān)系具有社會(huì)屬性。

立法者認(rèn)為用人單位要合法經(jīng)營(yíng)獲取勞動(dòng)者的剩余價(jià)值必須承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，而不能將所有風(fēng)險(xiǎn)推向社會(huì)。故而法律明確規(guī)定，用人單位提出協(xié)商解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

然而對(duì)于這一點(diǎn)，不少經(jīng)營(yíng)者對(duì)此知之甚少，甚至不以為意，即便勞動(dòng)者也對(duì)此不清楚不了解。雙方均認(rèn)為勞動(dòng)關(guān)系就是普通的民事法律關(guān)系，沒有什么區(qū)別，因此容易在補(bǔ)償這方面產(chǎn)生矛盾。

綜上可見，協(xié)商解除的典型場(chǎng)景在勞動(dòng)關(guān)系中的實(shí)現(xiàn)面臨著諸多不確定因素，想要找到起始點(diǎn)并非易事。

《勞動(dòng)合同法》第四十六條　有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；

不過，我們?nèi)阅軓钠渥置婧x中一窺端倪，即協(xié)商解除具有用人單位先提出的特征。具體而言是指以用人單位第一次提出協(xié)商意思表示到達(dá)勞動(dòng)者時(shí)做為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

其在實(shí)踐中具體可表現(xiàn)為三點(diǎn)。

第一，用人單位濫用強(qiáng)勢(shì)地位而產(chǎn)生的通知。

第二，用人單位不愿承擔(dān)社會(huì)責(zé)任避免談判產(chǎn)生的通知。

第三，用人單位提出與勞動(dòng)者協(xié)商產(chǎn)生的通知。

在明確了產(chǎn)生通知的原因后，用人單位以及勞動(dòng)者便可獲得談判的可預(yù)期結(jié)果以及對(duì)應(yīng)的路徑。

聲明：本公眾號(hào)所刊登的文章僅代表本人發(fā)表文章時(shí)的觀點(diǎn)，不視為出具的正式法律意見或建議。鑒于勞動(dòng)爭(zhēng)議、各類糾紛案件性質(zhì)特殊，每個(gè)地方有各自規(guī)則，建議具體問題咨詢律師，謹(jǐn)慎引用。如您有意就相關(guān)問題進(jìn)一步交流或探討，歡迎與我們聯(lián)系。

點(diǎn)擊關(guān)注不迷路

作者：王之焰，律師

上海國(guó)獅律師事務(wù)所

掃碼加微，交流咨詢

法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

具有深厚的法律理論功底、實(shí)務(wù)操作經(jīng)驗(yàn)，在上海市律協(xié)發(fā)表過多篇專業(yè)文章，多次接受界面新聞、北京商報(bào)等權(quán)威媒體采訪。處理勞動(dòng)爭(zhēng)議、執(zhí)行案件以及辦理法律援助案件、民商事執(zhí)行案件1000+件，幫助勞動(dòng)者追回?fù)p失上億元。

團(tuán)隊(duì)專業(yè)致力于爭(zhēng)議解決、勞動(dòng)爭(zhēng)議，常年法律顧問、公司架構(gòu)規(guī)劃、公司治理、公司合規(guī)、刑事風(fēng)控以及執(zhí)行清收。

電子郵箱：starylight_cn@163.com

個(gè)人微信號(hào)：starylawyer