股東協(xié)議與公司章程相悖,何者效力優(yōu)先?

作者：唐青林 李舒 王盼(北京云亭律師事務(wù)所*)

閱讀提示：《公司法》第四十三條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東可以簽訂設(shè)立協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。但設(shè)立協(xié)議并非隨著公司設(shè)立完成就自動(dòng)終止，而是可能在公司成立章程施行之后仍繼續(xù)有效。那么，如果設(shè)立協(xié)議中條款與章程條款出現(xiàn)了沖突，發(fā)起人還能否依據(jù)發(fā)起協(xié)議主張另一方履行相應(yīng)義務(wù)呢？本文在此通過(guò)一則經(jīng)典案例，對(duì)上述問(wèn)題進(jìn)行分析。

裁判要旨

發(fā)起人協(xié)議屬于公司設(shè)立人之間的內(nèi)部協(xié)議，只約束發(fā)起人，且發(fā)起人協(xié)議只有在不與公司章程相悖的情況下，其效力才不被公司章程的效力所取代。因此在章程和發(fā)起人協(xié)議約定的認(rèn)繳出資不一致但股東已經(jīng)按照章程規(guī)定繳足出資的場(chǎng)合，其他發(fā)起人無(wú)權(quán)再依據(jù)發(fā)起人協(xié)議訴請(qǐng)?jiān)摴蓶|依據(jù)協(xié)議補(bǔ)足出資。

案情簡(jiǎn)介

一、2010年10月8日，朱某愛(ài)、張某崗、姜某明為成立金東酒店簽訂《發(fā)起人協(xié)議書(shū)》約定：公司注冊(cè)資本為人民幣500萬(wàn)元，其中朱某愛(ài)出資400萬(wàn)元、張某崗出資50萬(wàn)元、姜某明出資50萬(wàn)元。

二、2010年11月5日，金東酒店注冊(cè)成立，其章程規(guī)定公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元，其中朱某愛(ài)出資80萬(wàn)元、張某崗出資10萬(wàn)元、姜某明出資10萬(wàn)元。

三、2010年10月29日，張某崗向金東酒店中國(guó)工商銀行賬戶匯入10萬(wàn)元用于注冊(cè)驗(yàn)資。

四、后金東酒店向山東省煙臺(tái)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)人民法院提起股東出資糾紛一案，請(qǐng)求張某崗依據(jù)《發(fā)起人協(xié)議書(shū)》繳足剩余40萬(wàn)元出資款。

五、一審法院認(rèn)為，發(fā)起人協(xié)議在公司章程形成之后對(duì)各股東具有約束力，系各方真實(shí)意思表示，雖然約定的股東出資額高于章程規(guī)定，但二者并不沖突，應(yīng)為有效。故一審判決張某崗依約向金東酒店繳足40萬(wàn)元出資。

六、張某崗不服，向煙臺(tái)市中級(jí)人民法院提起上訴。煙臺(tái)中院認(rèn)為，股東按期足額繳納所認(rèn)繳出資的依據(jù)應(yīng)為公司章程，故改判撤銷一審判決，駁回金東酒店的訴訟請(qǐng)求。

七、金東酒店不服，向山東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。山東高院認(rèn)為在發(fā)起人協(xié)議與章程規(guī)定沖突的情況下，發(fā)起人協(xié)議的效力被章程取代，故金東酒店無(wú)權(quán)再依據(jù)發(fā)起人協(xié)議要求張某崗繳納出資，因此裁定駁回金東酒店的再審申請(qǐng)。

實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)辦理和分析過(guò)大量本文涉及的法律問(wèn)題，有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。大量辦案同時(shí)還總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)出版了《云亭法律實(shí)務(wù)書(shū)系》，本文摘自該書(shū)系。該書(shū)系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。該書(shū)系的選題和寫(xiě)作體例，均以實(shí)際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實(shí)踐需要出發(fā)，為實(shí)踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問(wèn)題，尋求最直接的解決方案。
前車之鑒,后事之師，為避免未來(lái)在類似糾紛中處于不利地位，筆者結(jié)合《民法典》、《公司法》及相關(guān)司法判例總結(jié)實(shí)務(wù)中的要點(diǎn)如下：

1.發(fā)起人應(yīng)當(dāng)注意設(shè)立協(xié)議與章程內(nèi)容的銜接性。對(duì)于章程已有規(guī)定的公司治理、發(fā)紅、表決等事項(xiàng)，發(fā)起人協(xié)議應(yīng)當(dāng)在保持一致的情況下再進(jìn)行特別約定，萬(wàn)不可出現(xiàn)明顯沖突、相悖的條款。

2.設(shè)立協(xié)議作為一種合同，具有相對(duì)性，故原則上僅對(duì)合同主體具有約束力，對(duì)第三方則不具有法律約束力。因此如發(fā)起人依據(jù)設(shè)立協(xié)議具有特殊權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)尤為關(guān)注公司成立之后股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增減資等會(huì)導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化的事項(xiàng)，因?yàn)橐坏┢渌l(fā)起人退出公司，可能導(dǎo)致該發(fā)起人的合同權(quán)利落空，其亦難以向新加入的股東主張履行設(shè)立協(xié)議。

（我國(guó)并不是判例法國(guó)家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對(duì)同類案件的審理和裁判中并無(wú)約束力。同時(shí)，尤其需要注意的是，司法實(shí)踐中，每個(gè)案例的細(xì)節(jié)千差萬(wàn)別，切不可將本文裁判觀點(diǎn)直接援引。北京云亭律師事務(wù)所律師對(duì)不同案件裁判文書(shū)的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所律師對(duì)本文案例裁判觀點(diǎn)的認(rèn)同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時(shí)，對(duì)該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當(dāng)援引或參照。）

相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國(guó)民法典》（2021年1月1日實(shí)施）

第四百六十五條依法成立的合同，受法律保護(hù)。

依法成立的合同，僅對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，但是法律另有規(guī)定的除外。

《中華人民共和國(guó)公司法》（2023修訂）

第四十三條有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東可以簽訂設(shè)立協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。

第四十七條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。

法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

法院判決

以下為山東省高級(jí)人民法院就張某崗應(yīng)否依據(jù)發(fā)起人協(xié)議繳納出資的詳細(xì)論述：

本院經(jīng)審查認(rèn)為，公司法第二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。第二十八條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。根據(jù)上述法律規(guī)定，公司注冊(cè)資本金額應(yīng)當(dāng)以登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳出資額為準(zhǔn)，股東履行出資義務(wù)以公司章程的規(guī)定為依據(jù)。而根據(jù)原審查明的事實(shí)，申請(qǐng)人公司章程以及工商登記均顯示申請(qǐng)人注冊(cè)資本為100萬(wàn)元，而張某崗、姜某明股東出資證明書(shū)等證據(jù)能夠證明張某崗、姜某明已經(jīng)按照公司章程的規(guī)定履行了出資義務(wù)。此外，發(fā)起人協(xié)議屬于公司設(shè)立人之間的內(nèi)部協(xié)議，申請(qǐng)人作為公司并非協(xié)議的相對(duì)方，且發(fā)起人協(xié)議只有在不與公司章程相悖的情況下，其效力才不被公司章程的效力所取代，本案中發(fā)起人協(xié)議中約定的注冊(cè)資本與公司章程規(guī)定的注冊(cè)資本明顯不一致，因此，申請(qǐng)人主張依據(jù)發(fā)起人協(xié)議約定的注冊(cè)資本500萬(wàn)元以及相應(yīng)的出資額，訴請(qǐng)被申請(qǐng)人補(bǔ)繳出資款，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。

案件來(lái)源

煙臺(tái)金東酒店投資管理有限公司、張某崗等股東出資糾紛民事申請(qǐng)?jiān)賹弻彶槊袷虏枚〞?shū)【山東省高級(jí)人民法院(2021)魯民申2734號(hào)】

在檢索大量類案的基礎(chǔ)上，筆者總結(jié)相關(guān)裁判規(guī)則如下，供讀者參考：

(一)設(shè)立協(xié)議具有合同相對(duì)性，只約束發(fā)起人，對(duì)公司成立后新加入的股東不具有約束力。

案例1：甘洛縣建筑建材開(kāi)發(fā)公司與重慶中環(huán)建設(shè)有限公司、甘洛縣工棚電力開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司合同糾紛申訴、申請(qǐng)民事裁定書(shū)【最高人民法院(2016)最高法民申3077號(hào)】

公司設(shè)立協(xié)議調(diào)整的是發(fā)起人之間的關(guān)系，是公司設(shè)立過(guò)程的法律關(guān)系和法律行為，只在發(fā)起人之間具有法律約束力。而公司章程調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系。公司設(shè)立協(xié)議明顯區(qū)別于公司章程的是，公司章程所調(diào)整的所有股東之間的法律關(guān)系，不論制定公司章程的原始股東還是章程制定后加入公司的新股東，都要受章程的約束，而公司設(shè)立協(xié)議具有合同相對(duì)性，只約束發(fā)起人。

(二)公司成立之后應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程規(guī)定來(lái)允許，股東不能以公司董事會(huì)召集程序違反發(fā)起人協(xié)議約定為由主張撤銷相應(yīng)決議。

案例2：天頤資本管理（北京）有限公司等與北方國(guó)際新能源股份有限公司公司決議糾紛二審民事判決書(shū)【北京市第二中級(jí)人民法院(2022)京02民終10329號(hào)】

關(guān)于《合作協(xié)議》與《章程》效力問(wèn)題。本院認(rèn)為，《合作協(xié)議》系雙方之間在成立北方公司之前的協(xié)商結(jié)果，在北方公司按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定注冊(cè)成立后，雙方確認(rèn)了《章程》的內(nèi)容，并在工商登記機(jī)關(guān)進(jìn)行了登記備案。按照《公司法》的規(guī)定，北方公司的運(yùn)行應(yīng)按照《章程》的規(guī)定來(lái)進(jìn)行，天頤公司上訴主張《董事會(huì)決議1》違反《合作協(xié)議》的約定，應(yīng)予撤銷的訴訟請(qǐng)求，于法無(wú)據(jù)，本院不予支持。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫(xiě)作時(shí)所在工作單位。

主編唐青林律師簡(jiǎn)介

唐青林律師

北京云亭律所創(chuàng)始合伙人

電話/微信:13910169772

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會(huì)公司法專業(yè)委員會(huì)副主任。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長(zhǎng)達(dá)26年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個(gè)疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過(guò)各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)和勝訴案例，是國(guó)內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會(huì)兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會(huì)公司法專業(yè)委員會(huì)副主任

北京大學(xué)國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會(huì)副主任

北京外國(guó)語(yǔ)大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來(lái)深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實(shí)務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個(gè)核心條款設(shè)計(jì)指引——基于200個(gè)公司章程及股東爭(zhēng)議真實(shí)案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國(guó)法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國(guó)法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個(gè)案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國(guó)法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國(guó)法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點(diǎn)評(píng)與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國(guó)法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實(shí)務(wù)精解與百案評(píng)析》（主編，2013年8月出版），中國(guó)法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購(gòu)法律實(shí)務(wù)精解與百案評(píng)析》（主編，2013年8月出版），中國(guó)法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實(shí)務(wù)精解與百案評(píng)析》（主編，2013年5月出版），中國(guó)法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實(shí)務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購(gòu)法律實(shí)務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點(diǎn)評(píng)與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國(guó)法制出版社，2024年出版。

主編聯(lián)系方式：

單位:北京云亭律師事務(wù)所

唐青林 創(chuàng)始合伙人、律師

手機(jī)（微信）:13910169772

郵箱:lawyer3721@163.com