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2019年3月到2023年2月，李某、葛某夢(mèng)夫妻二人，明知客戶要求發(fā)布的帖文內(nèi)容是虛假的，仍然在天某社區(qū)、麻某社區(qū)等網(wǎng)站從事曝光、舉報(bào)類帖文的發(fā)布和推廣業(yè)務(wù)。葛某夢(mèng)負(fù)責(zé)注冊(cè)賬號(hào)、開通會(huì)員，留下微信號(hào)讓有需求的客戶聯(lián)系；李某則通過微信與客戶溝通，按客戶要求發(fā)布帖文、刷點(diǎn)擊量、刷評(píng)論，制造“熱度”。

他們發(fā)布的帖文內(nèi)容多為“徇私枉法、刑訊逼供、辦理冤假錯(cuò)案”等涉政、涉公職人員的虛假信息。這些帖文通過批量操控軟件進(jìn)行虛假評(píng)論，引發(fā)大量網(wǎng)民關(guān)注和討論，造成負(fù)面網(wǎng)絡(luò)輿情。夫妻二人通過這種方式，非法獲利16萬余元。

法院認(rèn)定二人構(gòu)成非法經(jīng)營罪，分別判處有期徒刑一年十個(gè)月和一年（緩刑），并處罰金。

我是北京來碩律師事務(wù)所李肖峰律師，今天從定罪和量刑兩方面介紹這起網(wǎng)絡(luò)水軍案。

從定罪上看，為什么是非法經(jīng)營罪？

根據(jù)《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定：違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場(chǎng)秩序，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”，依照刑法第二百二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰：

（一）個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（二）單位非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的。

李某、葛某夢(mèng)的行為完全符合這一規(guī)定。

主觀上：以營利為目的，明知是虛假信息

客觀上：通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布虛假信息、刷點(diǎn)擊量、刷評(píng)論等服務(wù)

數(shù)額上：非法經(jīng)營額16萬余元，遠(yuǎn)超“情節(jié)嚴(yán)重”的5萬元門檻

后果上：引發(fā)負(fù)面網(wǎng)絡(luò)輿情，擾亂市場(chǎng)秩序

有人可能會(huì)問：他們發(fā)布虛假信息，為什么不按誹謗罪或?qū)め呑淌伦锾幚恚?/p>

因?yàn)檎u謗罪要求捏造事實(shí)誹謗他人，一般需要被害人自訴，且針對(duì)特定個(gè)人。本案中發(fā)布的虛假信息多為涉政、涉公職人員的內(nèi)容，不完全是針對(duì)特定個(gè)人的誹謗。

而尋釁滋事罪要求“起哄鬧事，造成公共秩序嚴(yán)重混亂”。雖然本案也造成了網(wǎng)絡(luò)輿情，但司法解釋明確規(guī)定，有償發(fā)布虛假信息的行為，以非法經(jīng)營罪定罪更為準(zhǔn)確。

非法經(jīng)營罪作為口袋罪，在這里起到了兜底作用，用來追究網(wǎng)絡(luò)水軍等刑事責(zé)任。

從量刑上看，根據(jù)《刑法》第二百二十五條，非法經(jīng)營罪分兩檔：

情節(jié)嚴(yán)重：處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金

情節(jié)特別嚴(yán)重：處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)

李某夫妻非法經(jīng)營額16萬余元，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，法定刑為五年以下。二人認(rèn)罪態(tài)度、葛某夢(mèng)在犯罪中的作用相對(duì)較小等因素，判處李某一年十個(gè)月實(shí)刑，葛某夢(mèng)一年緩刑，并處罰金。

最后，給網(wǎng)絡(luò)從業(yè)者的幾點(diǎn)提醒。

不要幫人發(fā)布明顯虛假的信息。特別是涉政、涉公職人員、涉企業(yè)商譽(yù)的內(nèi)容，一旦被認(rèn)定為虛假信息，幫人發(fā)布就可能構(gòu)成共犯。

刷單、刷評(píng)論、刷點(diǎn)擊量，風(fēng)險(xiǎn)極高。這些行為本質(zhì)上是在制造虛假數(shù)據(jù)，擾亂市場(chǎng)秩序。如果以此營利，數(shù)額達(dá)到5萬元以上，就可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

另外，即使不是老板，只要明知公司在做違法業(yè)務(wù)，仍參與其中并獲利，同樣可能被追究刑事責(zé)任。

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