關(guān)鍵詞：

為了轉(zhuǎn)移自身回款風(fēng)險(xiǎn)，很多上游企業(yè)會(huì)在合同中設(shè)置“背靠背”支付條款。約定買(mǎi)方在收到第三方（如上家或發(fā)包方）支付的款項(xiàng)后，再向賣(mài)方支付貨款或工程款；若第三方未付款，則買(mǎi)方也無(wú)須付款。那么，如果第三方一直不付款，買(mǎi)方是否就可以永久拒絕支付？

經(jīng)典案例

2020年11月9日，甲與乙簽訂《鋼材購(gòu)銷(xiāo)合同》，甲按約為乙提供鋼材。2023年2月5日，雙方又簽訂《協(xié)議》，其中約定：甲已在乙的上游發(fā)包方A公司處了解了乙的應(yīng)收工程款數(shù)額，甲已與A公司達(dá)成協(xié)議，在A公司應(yīng)付乙的工程款中優(yōu)先支付甲的鋼材款。乙應(yīng)在與A公司結(jié)算收到工程款后，優(yōu)先支付甲的鋼材款。

但此后，乙一直未與A公司進(jìn)行工程款結(jié)算，也未向甲支付鋼材款。甲遂起訴要求乙支付下欠鋼材款及利息。乙主張，根據(jù)協(xié)議約定，只有在乙收到A公司的工程款后，才需要支付鋼材款，目前條件尚未成就。

法院認(rèn)為，該約定不是附條件的民事法律行為。協(xié)議內(nèi)容無(wú)法反映若乙收不到A公司的工程款，則免除乙付款義務(wù)的合意。乙何時(shí)收到A公司的工程款不確定，該約定應(yīng)視為對(duì)付款義務(wù)的履行期限約定不明。甲早已按約完成供貨義務(wù)，可以隨時(shí)請(qǐng)求乙履行付款義務(wù)。最終判決乙支付鋼材款及利息。

風(fēng)險(xiǎn)提示

“背靠背”支付條款并不意味著第三方付款是買(mǎi)方付款的前提條件，更不意味著第三方不付款就可以免除買(mǎi)方的付款義務(wù)。因此，企業(yè)在合同中設(shè)置或接受“背靠背”條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到該條款并不能真正轉(zhuǎn)移或消滅付款義務(wù)，僅能在一定程度上延緩付款時(shí)間。若買(mǎi)方怠于向第三方主張權(quán)利，或者第三方長(zhǎng)期不付款，賣(mài)方仍有權(quán)直接向買(mǎi)方主張貨款，買(mǎi)方以此為由拒絕付款的，法院通常不予支持。

公司治理建議

企業(yè)在簽訂或履行含有“背靠背”條款的合同時(shí)，應(yīng)如何維護(hù)自身收款權(quán)益？我們建議：

1、審查條款表述，明確約定最晚付款期限

企業(yè)在簽訂合同時(shí)，若對(duì)方提出“背靠背”支付方式，應(yīng)在條款中增加最晚付款期限的約定。具體表述可為：若第三方在某一具體日期前仍未付款，則買(mǎi)方應(yīng)于該日期后一定期限內(nèi)自行向賣(mài)方支付全部款項(xiàng)。同時(shí)應(yīng)在合同中明確買(mǎi)方負(fù)有向第三方積極主張權(quán)利的義務(wù)，包括但不限于及時(shí)對(duì)賬、發(fā)函催收、提起訴訟或仲裁等，并約定買(mǎi)方怠于主張權(quán)利時(shí)應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。

2、固定催收證據(jù)，防止買(mǎi)方怠于主張權(quán)利

合同履行過(guò)程中，企業(yè)應(yīng)主動(dòng)了解買(mǎi)方與第三方之間的結(jié)算進(jìn)度?？赏ㄟ^(guò)書(shū)面形式定期向買(mǎi)方詢問(wèn)第三方付款情況，要求買(mǎi)方提供其向第三方催收的函件、對(duì)賬單、訴訟文書(shū)等材料。若買(mǎi)方以“第三方未付款”為由拒絕支付，企業(yè)應(yīng)及時(shí)以書(shū)面方式催告買(mǎi)方履行付款義務(wù)，并要求買(mǎi)方說(shuō)明其已采取何種措施向第三方主張權(quán)利。所有催收函件、郵件、微信聊天記錄等均應(yīng)妥善保存，以便在訴訟中證明買(mǎi)方存在怠于主張權(quán)利的情形，從而主張買(mǎi)方無(wú)權(quán)以“背靠背”條款為由拖延付款。

3、提起訴訟或仲裁，直接主張付款義務(wù)

當(dāng)?shù)谌介L(zhǎng)期未付款，且買(mǎi)方未能提供其已積極向第三方主張權(quán)利的證據(jù)時(shí)，企業(yè)不應(yīng)被動(dòng)等待，而應(yīng)及時(shí)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提起訴訟或仲裁。在訴訟或仲裁中，企業(yè)應(yīng)主張買(mǎi)方已實(shí)際收到貨物或服務(wù)，付款義務(wù)已經(jīng)確定，要求買(mǎi)方在合理期限內(nèi)支付款項(xiàng)。同時(shí)，企業(yè)可將第三方作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，以便法院查明第三方與買(mǎi)方之間的結(jié)算情況。若買(mǎi)方存在怠于向第三方主張權(quán)利的情形，企業(yè)還可依法行使代位權(quán)，直接向第三方主張權(quán)利。更多關(guān)于合同付款的問(wèn)題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點(diǎn)擊文章名即可查看）?！竞贤ㄑ?13】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科股權(quán)高級(jí)合伙人/律師

盈科人才戰(zhàn)略委員會(huì)副主任

盈科公司法律事務(wù)部 副主任

復(fù)旦大學(xué)EMBA24級(jí)/行動(dòng)EMBA校長(zhǎng)18期

上市公司商學(xué)院《企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

上海律協(xié)海事海商專(zhuān)業(yè)委員會(huì) 委員

上海市工商聯(lián)數(shù)字經(jīng)濟(jì)商會(huì)會(huì)員

上海新聯(lián)會(huì)科創(chuàng)服務(wù)團(tuán)專(zhuān)家律師

上海市僑聯(lián)青年委員會(huì)專(zhuān)家人才

普陀區(qū)歸國(guó)華僑聯(lián)合會(huì) 委員

中級(jí)并購(gòu)交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書(shū)資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動(dòng)人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購(gòu)與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專(zhuān)注于企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，長(zhǎng)期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營(yíng)和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問(wèn)。

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