作者：廣強知產(chǎn)刑案團隊（專于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

在商標犯罪案件中，當事人的涉案金額通常分為四個部分：第一部分是公安機關(guān)在制造工場扣押的成品、半成品；第二部分是公安機關(guān)在倉庫扣押的成品；第三部分是公安機關(guān)經(jīng)營場所扣押的成品；第四部分是公安機關(guān)扣押到了銷售記錄，主要體現(xiàn)為送貨單、對賬單、會計賬本、電腦上的記錄等等。

對于在制造工場扣押的成品，應(yīng)該計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面，這是沒有爭議的，但是對扣押的半成品，是否應(yīng)該計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面呢，在司法實務(wù)當中，應(yīng)該根據(jù)具體情況具體分析。

一、被扣押時處于那個環(huán)節(jié)

對于這類半成品，我們必須根據(jù)制造假冒產(chǎn)品的步驟，確定其被扣押時處于那個環(huán)節(jié)，才能確定其是否應(yīng)該計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面。通常情況下，我們可以把制造假冒產(chǎn)品的抽象的分為A→B→C……M→N→加貼注冊商標標識。

第一，如果半成品在被扣押的時候，處于M或者M之前的環(huán)節(jié)，那么，估計不會計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面去。

第二，如果半成品在被扣押的時候，已經(jīng)處于N環(huán)節(jié)，雖然還沒有加貼注冊商標標識，在理論上是不計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面去的，但是在實務(wù)中，司法機關(guān)會對此做出擴大解釋，將一部分處于N環(huán)節(jié)的半成品計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面去，關(guān)鍵點在于這個N環(huán)節(jié)的制作程序是不是非常簡單。如果僅需簡單的幾個動作就可以完成了，司法機關(guān)就會將其視為已經(jīng)制作完成的產(chǎn)品，而不是半成品。如果這個工序相對復雜一些，譬如操作難度比較大，或者需要耗費比較長時間之類，那么司法機關(guān)就極其可能將視為原材料性半成品，從而不將計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面去。

二、根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能否充分、確實證明其將用于假冒他人注冊商標

在符合上面第一個條件的時候，還要看這些半成品是不是將充分、確實地用于假冒他人注冊商標，如果存在不會用于假冒的合理懷疑的，不能計算進非法經(jīng)營數(shù)額中。

例如，這些半成品存在某方面的瑕疵，正常情況下，將會被丟棄。

例如，這些半成品被扣押時位置是處于倉庫里面，或者運輸途中，而不是正處于制造工場中，或者雖然處于制造工場中，但現(xiàn)場沒有開工等等。

另外，在實務(wù)當中，有的當事人在制造假冒產(chǎn)品的時候，并不是在最后一個環(huán)節(jié)才加貼注冊商標標識，而是在中間環(huán)節(jié)就加貼注冊商標標識了，這種情況下，司法機關(guān)往往會直接認定為成品，計算進非法經(jīng)營數(shù)額里面去，這對當事人極為不利。