前言概述

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《中華人民共和國公司法（2023修訂）》（以下簡稱“新《公司法》”或“新法”）于2024年7月1日起生效，相較于2018年版本的《公司法》，新法在公司資本制度、公司治理結(jié)構(gòu)、股東權(quán)利保護(hù)等方面有著諸多重要調(diào)整，尤其是在公司治理結(jié)構(gòu)上，新《公司法》給公司提供了雙層制（保留監(jiān)事會）和單層制（取消監(jiān)事會，由審計委員會執(zhí)行監(jiān)督職能）兩種選擇。

如果公司打算修訂章程及配套制度，需注意以下要點：

審計委員會承接監(jiān)事會

職能“有所取舍”

相較于同時保留審計委員會和監(jiān)事會的雙層治理結(jié)構(gòu)，僅保留審計委員會履行監(jiān)督職能的單層治理結(jié)構(gòu)有明顯的好處，即，管理層次減少，?決策效率提高。?但審計委員會如何承接監(jiān)事會的職能，內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制如何設(shè)計更合適，是希望采取單層制治理架構(gòu)的公司目前面臨的難點問題。

從市場情況看，廈門市國資委已率先印發(fā)《關(guān)于深化國有企業(yè)監(jiān)事會改革有關(guān)事項的通知》，提出全面取消廈門市國有獨資、全資及控股國有企業(yè)的監(jiān)事會和監(jiān)事，并將監(jiān)事會和監(jiān)事職責(zé)統(tǒng)籌到董事會下設(shè)的審計委員會、內(nèi)部審計監(jiān)督部門。2024年6月28日，港股上市公司北京京客隆宣布自2024年7月1日起不再設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會職權(quán)按規(guī)定可由董事會審計委員會行使。

我們就審計會員會承接監(jiān)事會職能的事項進(jìn)行了逐條分析：

監(jiān)事會職權(quán)

審計委員會承接分析

（一）檢查公司財務(wù)；

可以直接承接

（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出解任的建議；

部分承接，監(jiān)事會對董事、高級管理人員履職行為的監(jiān)督是全方位監(jiān)督，不僅僅在財務(wù)方面，也包括對公司日常經(jīng)營活動中的履職行為，例如制定和執(zhí)行公司經(jīng)營計劃等。而受限于審計委員會的監(jiān)督職能是從財務(wù)角度的“單兵突破”，因此審計委員會對董事、高管履職行為的監(jiān)督也應(yīng)當(dāng)是從財務(wù)角度切入，例如關(guān)聯(lián)交易。如果董事、高級管理人員通過與關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行交易的方式，轉(zhuǎn)移利潤、輸送利益，從而損害公司和其他股東利益時，該等關(guān)聯(lián)交易的情況可以從財務(wù)報表上進(jìn)行查閱。

（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（四）依照本法第一百八十九條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

（五）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；

不可直接承接，審計委員會屬于董事會的下屬專門委員會，隸屬于董事會。此時再賦予董事會內(nèi)部專門委員會提議召開股東會和提案的權(quán)利，會導(dǎo)致董事會及專門委員會的權(quán)責(zé)不清。故對于程序性事項不建議審計委員會承接，對于臨時股東會的提議召開可由獨立董事通過特別職權(quán)行使。

（六）向股東會會議提出提案；

（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

注意股東會及董事會職權(quán)的變化

新《公司法》第59條相較舊《公司法》刪除了“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”、“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”這兩項股東會職權(quán)。同時，第67條已經(jīng)將董事會“制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”的職權(quán)予以刪除，前述規(guī)定同時適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司。

有關(guān)法規(guī)的修訂對比，可參看

信公提示：

多數(shù)公司在章程中都引用了舊《公司法》規(guī)定的股東大會和董事會職權(quán)，鑒于新《公司法》已對股東會和董事會職權(quán)作出修改，建議參考新《公司法》第59條刪除前述職權(quán)。提請注意，前述職權(quán)雖已不屬于法定職權(quán)，但若因治理需要，經(jīng)公司內(nèi)部確認(rèn)仍需保留的，仍然可以通過公司章程列入。另外，在公司章程及其他相關(guān)制度文件中，表述上均需將“股東大會”更改為“股東會”。

載明董事會專門委員會的組成、

職權(quán)及董事、監(jiān)事、

高級管理人員薪酬考核機(jī)制

新《公司法》第136條規(guī)定“上市公司的公司章程除載明本法第九十五條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定載明董事會專門委員會的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級管理人員薪酬考核機(jī)制等事項?！?/p>

信公提示：

此前，中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司獨立董事管理辦法》，對于審計、提名、薪酬與考核、戰(zhàn)略專門委員會的職權(quán)做出了細(xì)節(jié)規(guī)定，公司修訂章程時可引用前述規(guī)則中相關(guān)內(nèi)容，同時，若公司設(shè)置了其他董事會專門委員會，相關(guān)職權(quán)也需一并在章程中明確；其次，在公司章程中明確公司董事、監(jiān)事、高級管理人員薪酬考核機(jī)制等事項時，若公司現(xiàn)有制度體系中存在關(guān)于董監(jiān)高薪酬考核管理辦法的，應(yīng)對照審閱公司章程和現(xiàn)行薪酬考核管理辦法，存在內(nèi)容調(diào)整的，應(yīng)一并修訂。

增加公司法定代表人的

產(chǎn)生、變更辦法

新法第95條相比舊法第81條，新增了股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明“公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”。同時，新《公司法》第10條第1款規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任?！被诖?，新《公司法》使得公司章程在規(guī)定法定代表人方面可以更加靈活。

信公提示：

公司可在公司章程中載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法，而非直接載明法定代表人的姓名。提請注意，舊《公司法》概念上的“執(zhí)行董事”的稱謂，在新《公司法》中已經(jīng)被取消，故修訂過程中需將該稱謂一并調(diào)整。

關(guān)注股份有限公司注冊資本實繳制

新法第95條相較舊法第81條，新增了股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明“已發(fā)行的股份數(shù)和設(shè)立時發(fā)行的股份數(shù)，面額股的每股金額”、“發(fā)行類別股的，每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)”的要求，刪去了載明發(fā)起人的“出資時間”的要求。

信公提示：

鑒于新《公司法》第98條明確規(guī)定股份有限公司實行注冊資本實繳制，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款；第99條也強(qiáng)調(diào)了其他發(fā)起人對出資的法定連帶責(zé)任。故公司章程對于注冊資本采用認(rèn)繳制的，均需相應(yīng)修改。

完善股東知情權(quán)

新《公司法》第110條新增允許一定持股比例的股東查閱會計賬簿、會計憑證，對于持股比例的限制為“連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司3%以上股份，但公司章程對持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

信公提示：

若公司現(xiàn)行章程中明確了關(guān)于股東知情權(quán)的內(nèi)容，建議根據(jù)新《公司法》第110條的規(guī)定對公司章程中有關(guān)股東查閱權(quán)的事項進(jìn)行重新規(guī)定；對于持股比例可依法規(guī)定為3%以上，也可在公司章程中設(shè)置低于3%的比例，但不可以設(shè)置高于3%的比例。

增加關(guān)聯(lián)董事的書面報告義務(wù)

新《公司法》第139條規(guī)定“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)或者個人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事應(yīng)當(dāng)及時向董事會書面報告。有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)?！?/p>

信公提示：

若公司現(xiàn)行章程中明確了關(guān)于關(guān)聯(lián)董事的相關(guān)內(nèi)容，建議根據(jù)新《公司法》第139條的規(guī)定對關(guān)聯(lián)董事的書面報告義務(wù)進(jìn)行補(bǔ)充；同時，建議在公司的《關(guān)聯(lián)交易管理制度》中對前述內(nèi)容一并調(diào)整。

《公司法》修訂影響上市公司制度修訂的范疇參考

監(jiān)事會職權(quán)

審計委員會承接分析

公司章程、股東大會議事規(guī)則

• 修訂股東會、董事會職權(quán)

• 刪除董事會人數(shù)上限的規(guī)定

• 降低提出臨時提案股東的持股比例要求

• 新增股東委托出席股東會委托書內(nèi)容

• 明確審計委員會可替代監(jiān)事會

• 新增股東會可授權(quán)董事會發(fā)行股份

• 允許資本公積彌補(bǔ)虧損

• 新增股東會對董事的無因解除權(quán)及董事的損害賠償請求權(quán)

• 新增董事會專門委員會與董監(jiān)高的薪酬考核機(jī)制

董事會議事規(guī)則

• 刪除經(jīng)理的法定職權(quán)，具體職權(quán)由公司章程規(guī)定或董事會授權(quán)

• 新增上市公司關(guān)聯(lián)董事對關(guān)聯(lián)事項的書面報告義務(wù)

監(jiān)事會議事規(guī)則

• 優(yōu)化監(jiān)事會職權(quán)

• 明確審計委員會可替代監(jiān)事會，若上市公司決定不設(shè)置監(jiān)事會，則該制度取消

審計委員會工作細(xì)則

• 增加審計委員會的職責(zé)
  

關(guān)聯(lián)交易管理制度

• 新增上市公司關(guān)聯(lián)董事對關(guān)聯(lián)事項的書面報告義務(wù)
  

子公司管理制度

• 新增股東雙重代表訴訟及其前置程序

檔案管理制度

• 擴(kuò)大股東知情權(quán)范圍，新增查閱的持股要求

除上述總結(jié)的章程調(diào)整事項外，本次新《公司法》相對舊《公司法》條文還有諸多細(xì)節(jié)規(guī)定上的調(diào)整，如有需要歡迎聯(lián)系。

聲 明：

本文僅為交流目的，供市場謹(jǐn)慎參考。

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