作者：何國銘律師 （專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

今天我們來講講非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪，這類案件有一個非常有爭議的無罪理由，就是同一種商品的問題。與假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪相比，商標(biāo)標(biāo)識犯罪是很少人去研究的，不管是在是法學(xué)理論界，還是司法實務(wù)界。因為身處辦案一線，我接觸并且辦理過數(shù)量不少的商標(biāo)標(biāo)識犯罪案件，所以對這類案件還是有些自己的想法，對這個罪名研究也算是比較前沿的。在這類案件當(dāng)中，有一個非常容易讓人忽視的，又頗有爭議的無罪觀點，就是商標(biāo)標(biāo)識犯罪是否要求“同一種商品”。

有人認為，商標(biāo)標(biāo)識犯罪是行為犯，只要你偽造了或者擅自制造了商標(biāo)標(biāo)識就是構(gòu)成這個罪名，不管這些標(biāo)識用于什么類型的商品上。他們認為，刑法對假冒注冊商標(biāo)罪的罪狀描述是“未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可，在同一種商品上使用同一商標(biāo)”，但是刑法對商標(biāo)標(biāo)識犯罪卻沒有這個規(guī)定。所以，“同一種商品”不是商標(biāo)標(biāo)識犯罪的必備要件。

這個觀點我是不認同的，從法源的角度來考慮，商標(biāo)標(biāo)識犯罪不是商標(biāo)犯罪的終點，而是起點。最終只有當(dāng)這些注冊商標(biāo)標(biāo)識被用于假冒注冊商標(biāo)的商品上，才會導(dǎo)致消費者的誤認和混淆，才會造成權(quán)利人和消費者權(quán)益的損害。在79刑法當(dāng)中是沒有規(guī)定商標(biāo)標(biāo)識犯罪的，非法制造商標(biāo)標(biāo)識是以假冒注冊商標(biāo)罪來規(guī)制。后來，93年的單行刑法才將商標(biāo)標(biāo)識犯罪從假冒注冊商標(biāo)罪當(dāng)中分離出來，這兩個罪名必然是具有內(nèi)在的關(guān)聯(lián)性。這種關(guān)聯(lián)性體現(xiàn)在兩個罪名在法律適用的銜接上。所以，商標(biāo)標(biāo)識犯罪的成立必須要受到“同一種商品”的限制。

如果不要求“同一種商品”，那么就會出現(xiàn)一種怪像，舉個例子來說，甲生產(chǎn)貼紙包裝，賣給了乙，乙貼在水杯上，涉嫌侵犯了A商標(biāo)，但是A商標(biāo)的注冊類目并不包括水杯，那么很顯然乙作為后端生產(chǎn)銷售商品的人是不構(gòu)成犯罪的，反而前端生產(chǎn)貼紙包裝的甲卻構(gòu)成犯罪了，這個顯然是不合理的。所以，我認為刑法之所以沒有在商標(biāo)標(biāo)識的罪狀中列明“同一種商品”是出于立法技術(shù)上的考量。在一些判決當(dāng)中，法院同樣也是采用這樣的觀點。因為只有滿足同一種商品的要求，才可能說是侵犯了某個商標(biāo)的專有權(quán)。

在這里，有一點是需要注意的，我們在核對是不是“同一種商品”時，不是拿所生產(chǎn)這些的貼紙包裝去比對，而是拿商標(biāo)標(biāo)識將被使用的商品，去比較是不是在注冊商標(biāo)核定使用的商品類別之中。這個需要注意了。