關(guān)鍵詞：

對于一些高級管理人員或者其他一些不適合使用八小時定時工作制的人員，公司可以使用不定時工作制。適用不定時工作制的人員，即使員工下班或在節(jié)假日等加班的，公司也無需支付加班費，那么為何有時公司對員工使用不定時工作制，雙方解除合同時，員工要求公司支付加班費，法院卻支持了員工的主張呢？

經(jīng)典案例

2019年4月1日，甲入職A公司擔(dān)任產(chǎn)品運營，雙方簽訂了期限至2022年3月31日的勞動合同。合同約定公司安排甲執(zhí)行不定時工作制以及若甲存在連續(xù)曠工3天的，A公司可解除勞動合同。

甲2020年11月18日至2020年11月20日沒來公司上班，2020年12月4日至2020年12月11日也未來公司上班，2020年12月11日A公司向甲發(fā)出解除通知，以甲連續(xù)曠工3天以上為由，通知其解除勞動關(guān)系。

甲要求公司支付拖欠的工資及入職以來的加班費，公司認(rèn)為甲是不定時工作制，無需支付其加班費。于是甲向勞動仲裁委員會申請仲裁，仲裁委認(rèn)為，雙方在勞動合同中約定執(zhí)行不定時工作制，因此仲裁委不支持甲加班費的請求，甲不服訴至法院。

法院認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，公司經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)后，可以實行不定時工作制。本案中，雖然雙方在合同中約定實行“不定時工作制”，但A公司未進行“不定時工作制”審批。根據(jù)甲提供的加班證據(jù)，A公司應(yīng)向甲支付加班工資。

風(fēng)險提示

公司實行不定時工作制度應(yīng)按照法律規(guī)定向勞動部門進行審批，未進行審批的即使對員工適用了，在訴訟中也不會被法院支持，并且如果員工能夠舉證其確實存在加班的證據(jù)后，公司會判決公司向員工支付加班費。所以公司適用不定時工作制前應(yīng)當(dāng)去勞動部門進行審批，否則存在支付加班費的風(fēng)險。

公司治理建議

公司應(yīng)如何正確適用不定時工作制，以避免支付加班費的風(fēng)險呢？我們建議：

1、特殊工時制，經(jīng)勞動行政部門審批同意

目前大部分的公司仍是以實行標(biāo)準(zhǔn)工時制為主，特殊工時制（綜合計算工時制、不定時工作制）為輔的工作制，為避免公司隨意擴大特殊工時制的適用范圍、損害員工休息休假權(quán)利，所以法律規(guī)定適用特殊工時制應(yīng)提前經(jīng)勞動行政部門審批同意。公司未經(jīng)審批與員工約定適用不定時工作制的，一般認(rèn)定約定無效，不能免除公司支付加班工資的責(zé)任。

2、公司可對員工進行管理

雖然不定時工作制不以工作時長為準(zhǔn)，但并不意味著員工能隨心所欲地工作，無任何約束。不定時工作制并不是說公司不能對員工進行管理，公司可根據(jù)員工的工作性質(zhì)，對員工

實行彈性打卡制度，比如在指定工作區(qū)域規(guī)定每天打卡次數(shù)，以及不定時打卡；或者要求員工進行工作匯報，以及要求員工提交工作計劃并按時考核完成進度，或抽查計劃執(zhí)行情況、以實現(xiàn)對不定時工作制員工的有效管理。

3、不定時工作制員工也享有年休假

如上述所說，有些公司認(rèn)為不定時工作制的員工上班隨心所欲，不受正常八小時工作制的影響，所以他們不再享有年休假。但是在《職工帶薪年休假條例》及《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》等規(guī)定中，不享有年休假的具體情形中沒有規(guī)定不定時工作制。所以。不定時工作制的員工仍是享有年休假的，如果公司不給員工安排年休假，員工有權(quán)要求公司支付未休年休假工資。加班費還可閱讀《》【勞動法研337】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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