上海市金山區(qū)人民法院

刑事判決書

案號：（2022）滬0116刑初793號

公訴機(jī)關(guān)上海市金山區(qū)人民檢察院。

被告人吳某1（自報(bào)），男。

辯護(hù)人強(qiáng)某，某某律師事務(wù)所1律師。

辯護(hù)人鄭某，某某律師事務(wù)所2律師。

被告人唐某（自報(bào)），女。

辯護(hù)人郝某，某某律師事務(wù)所2律師。

上海市金山區(qū)人民檢察院以滬金檢刑訴［2022］692號起訴書指控被告人吳某1、唐某犯虛開發(fā)票罪，于2022年12月9日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市金山區(qū)人民檢察院指派檢察員高某、胡某出庭支持公訴。被告人吳某1、唐某及辯護(hù)人強(qiáng)某、鄭某、郝某到庭參加訴訟。審理期間，公訴機(jī)關(guān)申請補(bǔ)充偵查，本案延期審理一次?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

公訴機(jī)關(guān)指控：

2021年3月起，付某（另處）為接收自己從某某公司1（以下簡稱“某某公司1”）獲取的項(xiàng)目居間費(fèi)人民幣3.95億元（以下幣種均為人民幣），安排其員工余某、石某、黃某1（均另處）尋找稅籌團(tuán)隊(duì)處理。石某等人向被告人吳某1說明業(yè)務(wù)內(nèi)容及要求后，吳某1與某某企業(yè)1發(fā)展有限公司（以下簡稱“某某企業(yè)1”）經(jīng)營人吳某2、楊某（均另處）商議，提出成立一家新公司，以該公司名義從某某公司1收取項(xiàng)目居間費(fèi)，再安排自然人以向該公司提供服務(wù)為由收取錢款，以此將該公司資金轉(zhuǎn)出，待業(yè)務(wù)完成后將該公司注銷。吳某1安排被告人唐某負(fù)責(zé)分別與石某一方和吳某2一方的對接。石某等人采納吳某1提出的方案后，根據(jù)安排，2021年6月18日，某某企業(yè)2管理咨詢有限公司（以下簡稱“某某企業(yè)2”）在本區(qū)注冊成立，由傅某擔(dān)任法定代表人。2021年7月至12月間，某某企業(yè)2在收取某某公司1支付的項(xiàng)目居間費(fèi)后，陸續(xù)從多名與某某企業(yè)2沒有業(yè)務(wù)往來的自然人處收取增值稅普通發(fā)票并進(jìn)行資金流轉(zhuǎn)。截至案發(fā)，某某企業(yè)2累計(jì)收受增值稅普通發(fā)票222份，價(jià)稅合計(jì)2億余元，其中194份發(fā)票已入賬，價(jià)稅合計(jì)1.8億余元。案發(fā)后，某某企業(yè)2補(bǔ)繳了相關(guān)稅款。

2022年7月5日，被告人吳某1、唐某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話通知到案，到案后供述了部分犯罪事實(shí)，在審查起訴階段吳某1退繳了個(gè)人違法所得。

為證實(shí)上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)指派的公訴人當(dāng)庭宣讀或出示了同案犯付某、余某、黃某1、石某、傅某、吳某2、楊某的供述，證人王某1、劉某2、董某1、劉某1、曹某、王某2、殷某、馬某、呂某的證言及提供的相關(guān)書證，某某事務(wù)所有限公司出具的會計(jì)鑒定意見書及會計(jì)補(bǔ)充鑒定意見書，公安機(jī)關(guān)調(diào)取的涉案發(fā)票、聊天記錄截圖、檔案機(jī)讀材料、戶籍信息及出具的接收證據(jù)清單、扣押決定書、扣押清單、偵破經(jīng)過，二被告人歷次供述等證據(jù)材料。據(jù)此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人吳某1、唐某的行為均已構(gòu)成虛開發(fā)票罪，且屬情節(jié)特別嚴(yán)重；二被告人系共同犯罪，其中唐某系從犯；二被告人均有坦白情節(jié)及退贓表現(xiàn)，提請本院依法審判。

被告人吳某1、唐某均對起訴指控的基本事實(shí)無異議。

被告人吳某1辯稱到案后全面如實(shí)供述，不存在只供述部分事實(shí)情形；對本案定性無法自行判斷。

被告人唐某辯稱到案后如實(shí)供述全部事實(shí)，并主動提交了相關(guān)聊天記錄證據(jù)。

被告人吳某1的第一辯護(hù)人對起訴指控的事實(shí)及定性提出異議，認(rèn)為吳某1沒有實(shí)施刑法第二百零五條之一中的虛開發(fā)票行為，其介紹他人“如實(shí)代某2”的行為不構(gòu)成虛開發(fā)票罪；“如實(shí)代某2”的方式是在有真實(shí)業(yè)務(wù)前提下的代某2發(fā)票行為，本案被告人找第三方自然人向稅務(wù)機(jī)關(guān)“如實(shí)代某2”僅違反發(fā)票管理規(guī)定，系行政違法行為，不構(gòu)成虛開犯罪，不應(yīng)課以刑罰；本案中的居間服務(wù)真實(shí)發(fā)生，付某等人應(yīng)該取得勞務(wù)報(bào)酬，通過自然人“如實(shí)代某2”的方式僅是為了降低付某等個(gè)人所得稅稅負(fù)，稅收籌劃方案實(shí)質(zhì)上與偷逃企業(yè)所得稅并無關(guān)聯(lián)；公訴機(jī)關(guān)指控吳某1讓他人為某某企業(yè)2虛開增值稅普通發(fā)票的行為，實(shí)則是為了幫助付某等偷逃個(gè)人所得稅稅款，符合逃稅罪的構(gòu)成要件；吳某1幫助付某等人介紹了自然人劉某1“如實(shí)代某2”發(fā)票偷逃個(gè)人所得稅的行為，構(gòu)成逃稅罪的幫助犯，對吳某1應(yīng)以逃稅罪幫助犯進(jìn)行追訴，且僅對劉某1涉案金額負(fù)責(zé)。公訴機(jī)關(guān)對于本案事實(shí)認(rèn)定不清、定性錯(cuò)誤，應(yīng)以逃稅罪進(jìn)行追訴，基于逃稅罪存在“刑罰阻卻事由”，本案應(yīng)先由稅務(wù)機(jī)關(guān)在稅務(wù)上進(jìn)行處理，追繳相關(guān)人員個(gè)人所得稅稅款無果后再進(jìn)行處理，不應(yīng)直接追究吳某1等人的刑事責(zé)任。同時(shí)辯護(hù)人還認(rèn)為，本案稅收籌劃服務(wù)實(shí)際由某某企業(yè)1提供，吳某1僅為居間介紹方，居中協(xié)調(diào)和傳遞雙方信息，在共同犯罪中發(fā)揮作用較弱，且存在自首情節(jié)，屬于初犯、偶犯，主動退贓，悔罪態(tài)度良好，依法可以對其免予刑事處罰。

被告人吳某1的第二辯護(hù)人認(rèn)為，吳某1在本案中對于關(guān)鍵事項(xiàng)和環(huán)節(jié)沒有決定權(quán)，其主要從事溝通對接工作，一方面服從企業(yè)要求，另外一方面聽從吳某2、楊某的安排，決策權(quán)相對有限，獲得的服務(wù)費(fèi)分成也是最小的，故其地位作用應(yīng)當(dāng)?shù)陀趨悄?和楊某；吳某1在首次訊問中無故意隱瞞事實(shí)，供述穩(wěn)定并主動提交了相關(guān)微信群記錄，應(yīng)認(rèn)定為自首；吳某1與企業(yè)方關(guān)系中，根據(jù)其他備選方案，即便沒有吳某1、吳某2等人，某某企業(yè)2也會另找他人選擇相同的虛開方式降低稅負(fù)；吳某1主觀惡性相對較小，目前經(jīng)營著兩家公司，主要從事平臺業(yè)務(wù)，如判處實(shí)刑，兩家公司難以為繼，從保護(hù)企業(yè)穩(wěn)定就業(yè)角度出發(fā)，對其從寬處理；從當(dāng)前的司法實(shí)務(wù)來看，對于沒有造成國家稅款損失的涉稅案件，也是普遍從寬處理，本案涉案稅款都已經(jīng)繳清，受損的社會關(guān)系也得到了修復(fù)，同時(shí)吳某1已經(jīng)全額退出違法所得，如法院認(rèn)定構(gòu)成虛開發(fā)票罪，建議對吳某1在有期徒刑三年以下量刑并適用緩刑。

被告人唐某的辯護(hù)人對本案定性與吳某1辯護(hù)人觀點(diǎn)一致，同時(shí)認(rèn)為，唐某未參與方案的前期工作，且工作簡單，不參與決策，參與程度較低；唐某在其中主要負(fù)責(zé)信息傳遞工作，且沒有單獨(dú)收取費(fèi)用；唐某雖然和吳某1為夫妻關(guān)系，但在工作中是上下級的關(guān)系，只是協(xié)助一些溝通工作，在本案中作用較??；唐某屬于初犯，且退繳違法所得。綜上，建議對唐某從輕處罰并適用緩刑。為證實(shí)唐某在本案中所起作用較小，辯護(hù)人當(dāng)庭舉證了吳某1、唐某、吳某2、楊某四人微信群內(nèi)容及唐某與石某之間的微信內(nèi)容。

經(jīng)審理查明：

2020年間，付某與開發(fā)商王某1商定，由付某向王某1提供湖南省長沙市相關(guān)地產(chǎn)項(xiàng)目居間服務(wù)，約定項(xiàng)目居間費(fèi)為4.5億元。為此，王某1一方成立某某公司1經(jīng)營該項(xiàng)目，并采用公司對公司轉(zhuǎn)賬的形式支付上述項(xiàng)目居間費(fèi)。為獲取此款，付某指使手下員工余某尋找專業(yè)稅籌團(tuán)隊(duì)進(jìn)行處理，要求從某某公司1獲款后，將錢款由公轉(zhuǎn)私回到個(gè)人賬戶，并設(shè)法降低稅負(fù)。余某讓黃某1、石某分頭尋覓稅籌團(tuán)隊(duì)，期間，被告人吳某1被引見給黃某1，經(jīng)黃某1、石某向吳某1說明要求后，吳某1與某某企業(yè)1經(jīng)營人吳某2、楊某商議并制訂了稅籌方案，提出成立一家新公司，以該新公司名義從某某公司1收取項(xiàng)目居間費(fèi)，再以自然人向新公司提供服務(wù)為由，向新公司提供增值稅普通發(fā)票用于匹配公司成本，同時(shí)將公司資金轉(zhuǎn)至自然人賬戶，待資金轉(zhuǎn)出業(yè)務(wù)完成后將公司注銷。付某同意該方案并選擇了某某企業(yè)1為稅務(wù)團(tuán)隊(duì)配合實(shí)施。

2021年6月，付某安排傅某注冊成立某某企業(yè)2，執(zhí)行上述稅籌方案。某某企業(yè)2與某某公司1簽訂居間服務(wù)合同，將原項(xiàng)目居間費(fèi)變更為3.95億元。2021年7月至同年12月間，某某企業(yè)2從某某公司1處收取項(xiàng)目居間費(fèi)后，在被告人吳某1、唐某及吳某2、楊某、石某、傅某等人的操辦下，虛構(gòu)公司與劉某1、曹某等多名自然人發(fā)生勞務(wù)關(guān)系，由公司向自然人支付勞務(wù)費(fèi)，同時(shí)偽造合同等書面材料，以自然人代某1，從各地稅務(wù)機(jī)關(guān)獲取相應(yīng)的增值稅普通發(fā)票提供給某某企業(yè)2沖抵公司成本。自然人獲款后根據(jù)安排轉(zhuǎn)入付某等人指定賬戶進(jìn)行分流。期間，吳某1安排唐某輔助其工作；石某、黃某1代表某某企業(yè)2，吳某2、楊某代表某某企業(yè)1，兩方各自與吳某1、唐某夫婦建立單獨(dú)聯(lián)系，由吳某1、唐某通過微信群、電話等方式將工作信息在兩方人員之間傳遞溝通，三方各自提供部分開票自然人，共同推進(jìn)辦理某某企業(yè)2注冊、登記代理、稅務(wù)綜合事項(xiàng)服務(wù)等整套財(cái)稅服務(wù)。截止案發(fā)，某某企業(yè)2累計(jì)收受虛開的增值稅普通發(fā)票222份，價(jià)稅合計(jì)2億余元，其中194份發(fā)票已入賬，價(jià)稅合計(jì)1.8億余元。

2022年7月5日，被告人吳某1、唐某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話通知到案，到案后如實(shí)供述了上述主要事實(shí)。在審查起訴階段，吳某1、唐某共同退繳了違法所得81萬元。

上述事實(shí)，有以下證據(jù)證實(shí)：

第一組證據(jù)，證實(shí)付某向他人提供居間服務(wù)并以某某企業(yè)2獲取項(xiàng)目居間費(fèi)的事實(shí)。

1、證人王某1、劉某2、黃某2的證言，證實(shí)2020年上半年，王某1欲在湖南省長沙市XXXX開發(fā)項(xiàng)目，經(jīng)蘇某介紹，由付某提供項(xiàng)目居間服務(wù)，約定項(xiàng)目居間費(fèi)為4.5億元。為此，王某1所控集團(tuán)公司成立某某公司1作為項(xiàng)目公司，與付某所成立的某某企業(yè)2聯(lián)系對接，雙方簽訂了居間服務(wù)合同，2021年下半年，雙方更改居間服務(wù)費(fèi)為3.95億元，現(xiàn)已履行完畢。在商談過程中，一開始付某一方出面的是付某、蘇某和余某。后期履行合同過程中，與某某公司1聯(lián)系的有傅某、石某等。

2、公安機(jī)關(guān)出具的收取證據(jù)清單、接收證據(jù)清單、證人劉某2提交的長沙市國有建設(shè)用地使用權(quán)網(wǎng)上掛牌出讓須知、成交確認(rèn)書、國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，意向合作協(xié)議書、聲明、居間服務(wù)合同及補(bǔ)充協(xié)議，證實(shí)2021年6月間，某某公司1取得長沙市XXX號宗地使用權(quán)；付某一方向王某1一方提供項(xiàng)目居間服務(wù)，某某公司1支付項(xiàng)目居間費(fèi)3.95億元。

3、公安機(jī)關(guān)調(diào)取的檔案機(jī)讀材料，證實(shí)某某企業(yè)2注冊時(shí)間2021年6月18日，法定代表人傅某。

第二組證據(jù)，證實(shí)被告人吳某1、唐某參與實(shí)施虛開發(fā)票的事實(shí)。

1、同案犯余某、石某、傅某、付某的供述，證實(shí)付某為王某1提供地產(chǎn)項(xiàng)目居間服務(wù)，原約定收取4.5億元居間服務(wù)費(fèi)，后更改為3.95億元。王某1一方要求公對公支付居間服務(wù)費(fèi)，付某獲取此款并減少稅負(fù)，授意手下員工余某尋找稅籌方案。余某讓石某、黃某1分頭尋找稅籌公司，其中黃某1找來某某企業(yè)1，提出方案為新成立一家公司，由這家公司專門用來公對公收款，然后再通過兩部分，一部分是公司對股東借款，一部分是找自然人向某提供勞務(wù)服務(wù)，讓自然人在稅收優(yōu)惠地區(qū)進(jìn)行稅收核定，通過自然人向某開具勞務(wù)發(fā)票匹配公司成本，公司打款給自然人，通過這兩部分達(dá)到居間服務(wù)費(fèi)“公轉(zhuǎn)私”目的。付某同意該方案并選擇某某企業(yè)1配合執(zhí)行。付某安排傅某注冊成立某某企業(yè)2，由余某領(lǐng)導(dǎo)石某、黃某1與某某企業(yè)1一方人員吳某1、“唐老師”具體對接。吳某1稱公司需要發(fā)票，讓公司提供自然人，由吳某1一方開發(fā)票走賬，并對自然人身份提出要求。付某選擇了殷某、顏某、王某2為開票自然人；某某企業(yè)1找了曹某作為開票自然人；石某、黃某1分別找了原公司員工刁某、兩名姓房人員作為開票自然人。這些人員均和某某企業(yè)2沒有真實(shí)業(yè)務(wù)關(guān)系，也未參與湖南項(xiàng)目。自然人的資金到賬后就轉(zhuǎn)至付某指定的賬戶內(nèi)。

2、同案犯黃某1的供述，證實(shí)2021年4月，余某告訴其和石某，付某在湖南長沙南站周圍有一個(gè)房地產(chǎn)項(xiàng)目要收取一筆居間費(fèi)用，需要找一個(gè)稅務(wù)籌劃公司對接。黃某1的朋友董某1將吳某1介紹給黃某1。同年5月間，吳某1和黃某1、石某見面，吳某1介紹了自己的公司，稅籌方案的具體情況是石某和吳某1溝通的，后來石某還找了其他公司出方案，最后匯總交給余某，經(jīng)付某審核決定選擇吳某1的方案。確定方案后，付某、傅某和余某、石某商定用某某公司2與財(cái)稅公司簽約，但吳某1表示經(jīng)過他們內(nèi)部討論，在某某公司3比較合適，上海這邊選定的簽約主體是某某企業(yè)1。此后，吳某1拉了一個(gè)微信溝通群，群里有吳某1、“唐老師”、石某和黃某1。某某企業(yè)2成立后，后續(xù)對接都是石某在負(fù)責(zé)，石某將和某某企業(yè)1的溝通情況直接告知余某，余某再向付某匯報(bào)。

3、同案犯吳某2的供述，證實(shí)其系某某企業(yè)1經(jīng)營人，和某某企業(yè)2的業(yè)務(wù)是楊某通過吳某1介紹過來的，提交給某某企業(yè)2的整個(gè)稅籌方案是吳某1草擬好以后，吳某2與楊某、吳某1一起商量定下來的。吳某1稱某某企業(yè)2業(yè)務(wù)完成后盡快注銷，某某企業(yè)2成本解決也是吳某1提出用自然人開票方式給公司做成本，并套現(xiàn)資金。吳某2、楊某負(fù)責(zé)某某企業(yè)2注冊、登記代理、稅務(wù)綜合事項(xiàng)服務(wù)等整套財(cái)稅服務(wù)。

4、同案犯楊某的供述，證實(shí)其系某某企業(yè)1經(jīng)營人，某某企業(yè)2的業(yè)務(wù)是吳某1聯(lián)系其去做的。某某企業(yè)1為某某企業(yè)2提供企業(yè)注冊、代辦銀行開戶、財(cái)務(wù)代理和稅務(wù)申報(bào)，雙方約定收取1%財(cái)務(wù)服務(wù)費(fèi)。在服務(wù)過程中，某某企業(yè)2由吳某1和某某企業(yè)1對接，收到的發(fā)票都是吳某1聯(lián)系代某2發(fā)票的地方直接快遞給某某企業(yè)1做賬。期間，吳某1提供了顏某、殷某的身份證讓楊某通過稅務(wù)代某2發(fā)票，合同內(nèi)容是居間服務(wù)，發(fā)票金額各2,500萬元左右。根據(jù)開票人的個(gè)人情況等，這樣開發(fā)票是不合理的，應(yīng)該是虛開的，但企業(yè)方要求這么做某某企業(yè)1也不好多說什么。曹某的發(fā)票是吳某1手下唐總聯(lián)系楊某后搞的，但具體誰負(fù)責(zé)記不清了。呂某也通過代某2發(fā)票提供給某某企業(yè)2，發(fā)票金額共計(jì)1,674,000元。上述殷某等人開給某某企業(yè)2的個(gè)人發(fā)票均已入賬。

5、證人董某2的證言，證實(shí)其與被告人吳某1是大學(xué)同學(xué)，與黃某1是曾經(jīng)的同事關(guān)系。黃某1所在公司有個(gè)項(xiàng)目需要做稅務(wù)籌劃，規(guī)模上億。2021年5月，董某2將吳某1引見給黃某1、石某，石某給吳某1講述項(xiàng)目情況及需求，吳某1作項(xiàng)目分析及方案建議。石某與吳某1溝通后，稱需要向某領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)再聯(lián)系，后其經(jīng)向某匯報(bào)，公司老板表示對吳某1專業(yè)度比較認(rèn)可，之后黃某1、石某與吳某1溝通及協(xié)商其他細(xì)節(jié)情況就不知情了。項(xiàng)目進(jìn)入2021年四季度后，吳某1團(tuán)隊(duì)與黃某1所在公司曾多次溝通進(jìn)展。

6、證人劉某1的證言，證實(shí)2021年7月中旬，吳某1找到劉某1，說想用劉某1的身份給企業(yè)代某2發(fā)票，然后將發(fā)票對應(yīng)的資金套現(xiàn)出來，劉某1同意了。開票的流程是吳某1提供了一份偽造的合同給劉某1，讓劉某1簽字，合同內(nèi)容是以吳某1為主的團(tuán)隊(duì)給某某企業(yè)2提供了財(cái)務(wù)、稅務(wù)的咨詢和架構(gòu)服務(wù)，劉某1作為吳某1團(tuán)隊(duì)的一員需要支付報(bào)酬，但實(shí)際上劉某1并未向某某企業(yè)2提供過服務(wù)。吳某1通過微信的方式將開票金額、品名等內(nèi)容發(fā)送給劉某1，劉某1通過微信將合同的電子版、開票內(nèi)容、身份信息提供給了山東當(dāng)?shù)氐拇k人員。劉某1收到款項(xiàng)之后，吳某1提供了很多人的賬戶包括他自己的賬戶，然后劉某1根據(jù)吳某1指定的金額向這些銀行卡賬戶轉(zhuǎn)賬。開票費(fèi)用是吳某1安排人員給劉某1打款。吳某1讓劉某1代某2發(fā)票的時(shí)候，石某為了資金安全提出要見劉某1一面，雙方就在北京碰了面。

7、證人曹某、呂某、殷某、王某2的證言，證實(shí)上述人員及顏某與某某企業(yè)2無真實(shí)勞務(wù)關(guān)系，在他人安排下，與某某企業(yè)2簽訂虛假合同并開具增值稅普通發(fā)票，收取服務(wù)費(fèi)后將資金轉(zhuǎn)入指定賬戶分流。

8、證人馬某的證言，公安機(jī)關(guān)調(diào)取的涉案增值稅普通發(fā)票清單，證實(shí)馬某是某某公司4的員工，案發(fā)時(shí)段楊某讓其擔(dān)任某某企業(yè)2的代理記賬人員，某某企業(yè)2收取的殷某、顏某、劉某1、曹某等自然人開具的增值稅普票均已入賬。涉案發(fā)票票面內(nèi)容顯示居間費(fèi)、顧問服務(wù)費(fèi)，開票日期在2021年7月至同年11月間，價(jià)稅合計(jì)1.8億元。

9、公安機(jī)關(guān)調(diào)取的咨詢顧問服務(wù)協(xié)議，證實(shí)某某公司2聘請某某企業(yè)1提供綜合財(cái)務(wù)咨詢服務(wù)，為其申請相應(yīng)稅收優(yōu)惠政策，某某企業(yè)1根據(jù)某某公司2需要協(xié)助其在某某公司5（標(biāo)的公司），某某企業(yè)1根據(jù)標(biāo)的公司經(jīng)營業(yè)務(wù)規(guī)劃進(jìn)行籌劃測算，標(biāo)的公司的所有稅費(fèi)及向某某企業(yè)1支付的服務(wù)費(fèi)之和占其經(jīng)營收入比為12.4%。

10、公安機(jī)關(guān)調(diào)取的微信聊天截圖，證實(shí)被告人吳某1、唐某分別與吳某2、楊某一方及石某、黃某1一方建立微信群溝通聯(lián)系，操作某某企業(yè)2稅務(wù)事務(wù)，其中稅籌方案系吳某1發(fā)送，吳某2、楊某予以確認(rèn)；唐某向楊某發(fā)送某某企業(yè)2工作日志，楊某表示與吳某2溝通過，同意工作流程；楊某知曉某某企業(yè)2自己建成本，并指導(dǎo)唐某應(yīng)對開票自然人稅務(wù)問題。

11、某某事務(wù)所有限公司出具的會計(jì)鑒定意見書及補(bǔ)充鑒定意見書，證實(shí)2021.6.29-2021.12.16某某企業(yè)2收入某某公司1資金3.95億元，其中2021.6.29-2021.11.11收入資金2.5億元；2021.7.8-2021.11.8，某某企業(yè)2收受曹某、殷某等7名自然人開具的普票194份，稅率1%，金額178,349,505.07元，稅額1,783,494.93元，價(jià)稅合計(jì)180,133,000元，均已入賬；收受刁某等7人開具的普票28份，稅率1%，金額46,130,296.99元，稅額461,303.01元，價(jià)稅合計(jì)46,591,600元，均未入賬。

上述某某企業(yè)2收入某某公司12.5億元后，第一層支付至殷某、傅某、劉某3、曹某、顏某、王某2、劉某1、呂某等八人共計(jì)2.29億余元，其余繳納稅費(fèi)、公共繳費(fèi)等；上述八人賬戶收入資金后，分別轉(zhuǎn)至第二層某某公司2、某某公司6及傅某、喻某等25人賬戶，殷某現(xiàn)金支出；第三層支付至付某等人被用于個(gè)人消費(fèi)或購買理財(cái)，支付至某某公司2等5家公司，支付至傅某等55人；第四層、第五層支出去向?yàn)槎嗝麄€(gè)人或公司。共計(jì)審計(jì)五層資金去向。

第三組證據(jù)，證實(shí)二被告人到案后如實(shí)供述了參與實(shí)施虛開發(fā)票的事實(shí)。

1、被告人吳某1的以往供述，證實(shí)吳某1到案后，在公安機(jī)關(guān)制作的詢問筆錄及第一次訊問中，如實(shí)供述了參與虛開發(fā)票的主要事實(shí)。期間，吳某1找了劉某1稱企業(yè)方需要自然人代某2發(fā)票，劉某1表示可以讓曹某幫忙代某2，兩人都與某某企業(yè)2無真實(shí)業(yè)務(wù)關(guān)系。曹某大概虛開了3,000余萬元增值稅普通發(fā)票，劉某1大概虛開了800余萬元的增值稅普通發(fā)票。上述代某2的發(fā)票都提供給某某企業(yè)2做賬了。劉某1收到的款項(xiàng)中一部分轉(zhuǎn)給了石某指定的賬戶，剩余的部分轉(zhuǎn)給了吳某1指定的賬戶。曹某收到的資金全部轉(zhuǎn)到了石某指定的賬戶。開票的自然人大概有7、8個(gè)人，劉某1和曹某是吳某1提供的人員，其余人員都是石某、黃某1提供的。呂某是某某企業(yè)1提供的人員。某某企業(yè)1、吳某1、董某2各收取項(xiàng)目收入的1%、0.6%、0.9%作為好處費(fèi)。

2、被告人唐某的證言，證實(shí)唐某到案后，在公安機(jī)關(guān)制作的第一次訊問筆錄中，如實(shí)供述了其在吳某1安排下，分別與石某、黃某1及吳某2、楊某兩方通過微信群、電話建立聯(lián)系，共同參與虛開發(fā)票的事實(shí)。某某企業(yè)2的成本主要是通過自然人代某2的方式取得。劉某1、曹某的發(fā)票是虛開的，代某2發(fā)票的稅款由吳某1夫婦支付給劉某1。唐某通過微信和電話的方式與石某、黃某1負(fù)責(zé)聯(lián)系，并與吳某1、石某和黃某1之間建立了微信群，主要是將石某、黃某1的要求傳遞給某某企業(yè)1的吳某2、楊某，同時(shí)將吳某2、楊某的要求傳達(dá)給某某企業(yè)2。某某企業(yè)2的成立方案以及成本匹配等相關(guān)事項(xiàng)方案是楊某、吳某2提議的，吳某1根據(jù)他們的意思整理成了文字方案然后發(fā)給了石某、黃某1確認(rèn)。自然人代某2的發(fā)票對應(yīng)的資金處理都是由企業(yè)方自行負(fù)責(zé)。

3、公安機(jī)關(guān)出具的偵破經(jīng)過，證實(shí)2022年7月25日，被告人吳某1、唐某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話通知主動投案，于同日被取保候?qū)彛桨负蠖司鐚?shí)供述參與虛開發(fā)票的事實(shí)。

第四組證據(jù)，證實(shí)被告人身份信息及退贓情況等。

1、公安機(jī)關(guān)調(diào)取的工商資料、戶籍信息，證實(shí)涉案關(guān)聯(lián)公司及二被告人的身份信息。

2、公安機(jī)關(guān)調(diào)取的稅收完稅證明、公訴機(jī)關(guān)出具的扣押決定書，證實(shí)案發(fā)后某某企業(yè)2補(bǔ)繳相應(yīng)稅款；吳某1、唐某于公訴審查階段退繳違法所得81萬元。

上述證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證，來源合法，各證據(jù)間互相印證，形成嚴(yán)密證據(jù)鎖鏈，本院予以確認(rèn)。

針對本案主要爭議焦點(diǎn)，本院評析如下：

1、劉某1等人向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請代某2發(fā)票的行為能否認(rèn)定為“如實(shí)代某2”。對于自然人代某2發(fā)票，《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》規(guī)定：“需要臨時(shí)使用發(fā)票的單位和個(gè)人，可以憑購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的書面證明，經(jīng)辦人身份證明，直接向經(jīng)營地稅務(wù)機(jī)關(guān)申請代某2發(fā)票”，同時(shí)還規(guī)定“禁止非法代某2發(fā)票”。據(jù)此，自然人代某2發(fā)票所依據(jù)的前提條件是具有真實(shí)業(yè)務(wù)關(guān)系并須提供相應(yīng)書面證明。經(jīng)查，本案中劉某1、曹某等多名開票自然人，分別系付某手下司機(jī)、廚師及吳某1、石某等人找來的人員，該些人員與某某企業(yè)2無真實(shí)勞務(wù)關(guān)系，也與湖南地產(chǎn)居間項(xiàng)目無關(guān)聯(lián)，其通過虛構(gòu)與某某企業(yè)2發(fā)生勞務(wù)關(guān)系并偽造合同等書面證明，據(jù)此取得稅務(wù)機(jī)構(gòu)代某2的增值稅普通發(fā)票，不符合上述發(fā)票管理規(guī)定的自然人代某2條件，不屬于“如實(shí)代某2”，應(yīng)認(rèn)定為虛開發(fā)票。辯護(hù)人所提出的被告人吳某1系居間介紹他人“如實(shí)代某2”，無事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予采納。

2、二被告人的行為定性問題。本案中，付某通過成立某某企業(yè)2接收巨額項(xiàng)目居間費(fèi)，為降低稅負(fù)獲取更多個(gè)人利益，在付某主導(dǎo)下，被告人吳某1、唐某伙同吳某2、楊某等人采用讓他人虛開發(fā)票方式，提供給某某企業(yè)2進(jìn)行虛假納稅申報(bào)，用以沖抵企業(yè)成本，從而達(dá)到偷逃稅款目的。據(jù)此，吳某1等人行為目的是協(xié)助付某偷逃稅款，所采用的手段是虛開發(fā)票，如兩種行為均構(gòu)成犯罪，屬牽連犯，應(yīng)擇一重罪處理。根據(jù)法律規(guī)定，逃稅罪構(gòu)罪條件為：一是納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，且經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)下達(dá)追繳通知后，不補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、不繳納滯納金或者不接受行政處罰；二是扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段，不繳或少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，某某企業(yè)2的行為不符合上述逃稅罪構(gòu)成要件。辯護(hù)人提出的應(yīng)認(rèn)定為逃稅罪的意見，于法無據(jù)，本院不予采納。二被告人以偷逃稅款為目的，讓他人為某某企業(yè)2虛開發(fā)票，情節(jié)特別嚴(yán)重，該行為應(yīng)構(gòu)成虛開發(fā)票犯罪。

3、二被告人涉案金額認(rèn)定。辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的涉案金額提出異議，認(rèn)為被告人僅對自然人劉某1開票的涉案金額負(fù)責(zé)。經(jīng)查，吳某1、唐某在共同犯罪中，不僅起中間聯(lián)絡(luò)作用，吳某1還具體參與稅籌方案制定、尋找開票自然人等多個(gè)事項(xiàng)，在涉案時(shí)間段內(nèi)，其與唐某全程有不同程度的參與，應(yīng)對指控的全部涉案金額負(fù)責(zé)，而并非僅對部分自然人開票涉案金額負(fù)責(zé)。對辯護(hù)人提出的涉案金額異議，與查明事實(shí)不符，本院不予采納。

4、二被告人能否認(rèn)定為自首。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，二被告人到案后僅供述部分事實(shí)，對部分自然人虛開發(fā)票的事實(shí)未能如實(shí)供述，故不能認(rèn)定為自首，僅能認(rèn)定坦白。經(jīng)查，二被告人接到電話通知后主動前往公安機(jī)關(guān)接受調(diào)查，在詢問及首次訊問中，二人如實(shí)供述某某企業(yè)2成立情況、參與公司稅籌方案訂制及執(zhí)行的主要情況，并供述了自然人劉某1、曹某虛開發(fā)票的事實(shí)，主動向公安機(jī)關(guān)提交了相關(guān)微信聊天記錄，該事實(shí)有公安機(jī)關(guān)出具的偵破經(jīng)過及被告人以往供述所證實(shí)，二被告人當(dāng)庭亦對起訴指控主要事實(shí)無異議。本院認(rèn)為，二被告人系自動投案，到案后均如實(shí)供述了本人參與情況及同案犯相關(guān)情況，屬于如實(shí)供述主要事實(shí)，符合自首構(gòu)成要件。辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見予以采納。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定二被告人構(gòu)成坦白的意見有誤，本院予以糾正。

5、被告人吳某1能否認(rèn)定為從犯。經(jīng)查，吳某1前期參與稅籌方案的制訂，后與唐某作為中間聯(lián)絡(luò)人，通過微信群、電話等方式，分別與石某一方及吳某2一方單獨(dú)建立聯(lián)系，傳遞溝通兩方信息，并尋找開票自然人，共同推進(jìn)辦理某某企業(yè)2注冊、登記代理、稅務(wù)綜合事項(xiàng)服務(wù)等整套財(cái)稅服務(wù)。吳某1等人的行為均是為了協(xié)助付某達(dá)到將項(xiàng)目居間費(fèi)進(jìn)行公轉(zhuǎn)私分流套現(xiàn)并從中偷逃稅款的目的，系基于同一犯罪目的之下，主觀故意相同，吳某1、唐某伙同石某、吳某2等人為達(dá)成共同犯罪目的而在不同環(huán)節(jié)實(shí)施分工配合，共同參與虛開發(fā)票的行為，應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪，其中，付某在本案中起主導(dǎo)、決策作用，吳某1、唐某等人居從屬地位，起次要、輔助作用，故二被告人均應(yīng)認(rèn)定為從犯。吳某1辯護(hù)人提出的要求認(rèn)定從犯的意見，與查明事實(shí)相符，本院予以采納。公訴機(jī)關(guān)將吳某1、唐某認(rèn)定為共同犯罪，而未認(rèn)定其二人與付某、傅某、石某、吳某2、楊某等人構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)予糾正。

本院認(rèn)為，被告人吳某1、唐某伙同他人虛開增值稅普通發(fā)票，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成虛開發(fā)票罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及罪名成立。二被告人在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，應(yīng)從輕或減輕處罰。被告人吳某1、唐某主動投案，并如實(shí)供述自己的罪行，系自首，可以從輕或減輕處罰。二被告人積極退繳違法所得，某某企業(yè)2補(bǔ)繳了相應(yīng)稅款，對二被告人均可以酌情從輕處罰。綜上，決定對被告人吳某1從輕處罰，對被告人唐某減輕處罰。被告人唐某有悔罪表現(xiàn)，結(jié)合其犯罪情節(jié)，可以適用緩刑。綜合全案案情及被告人吳某1在本案中的情節(jié)、作用，不符合免予刑事處罰條件，且不宜適用緩刑，辯護(hù)人提出的建議免處或適用緩刑的意見，本院不予采納。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人吳某1犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑二年十一個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元。

（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）

二、被告人唐某犯虛開發(fā)票罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬元。

（緩刑考驗(yàn)期限自判決確定之日起計(jì)算；罰金于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）

唐某回到社區(qū)后，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，服從監(jiān)督管理，接受教育，完成公益勞動，做一名有益社會的公民。

三、被告人退繳的違法所得予以沒收。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第一中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長 陳德鋒

審 判 員 沈 磊

人民陪審員 戚昕洲

書 記 員 張潔卿

二〇二三年六月二十九日