法學(xué)專家表示，此案的判決警示了新興業(yè)態(tài)不得以“藝術(shù)創(chuàng)作”“亞文化”“二次元”之名突破未成年人保護(hù)紅線。

新京報(bào)記者 | 劉思維

編輯 | 劉倩

校對 | 盧茜

近日，上海市寶山區(qū)人民法院宣判了一起團(tuán)伙制售黃色手辦被認(rèn)定為淫穢物品犯罪案。 從手辦工廠老板到文員12名被告人被判決犯制作（販賣）淫穢物品牟利罪，刑期從四年九個(gè)月到判一緩一不等。

除了判決書提到的一款手辦，案涉的多款手辦在是否屬于淫穢物品上均無爭議。根據(jù)判決書，這款爭議較大的案涉手辦是一個(gè)女性跪在地上的形象，上身和下體都穿有可脫卸式內(nèi)衣褲，背后有一對翅膀；胸部和關(guān)節(jié)部位做了色素沉淀，沒有特地制作乳頭，下體簡化成一條線。

寶山區(qū)人民法院認(rèn)定案涉手辦為淫穢物品依據(jù)的是公安機(jī)關(guān)的鑒定結(jié)論以及兩名購買手辦時(shí)未滿18歲的證人對于案涉手辦的處置方式——“兩名證人購買案涉手辦后亦認(rèn)為有色情內(nèi)容而羞于展示，故其誨淫性不言而喻。

新京報(bào)記者通過搜索裁判文書網(wǎng)和人民法院案例庫中手辦涉黃類案例判決發(fā)現(xiàn)，該案疑似是黃色手辦被判淫穢物品犯罪第一案。

上述判決在網(wǎng)上公開后，在支持聲之外也涌現(xiàn)出另一種聲音：手辦作為新興行業(yè)，在缺乏有效行政監(jiān)管和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的情況下，被刑事司法介入，是否越位？手辦工廠文員和網(wǎng)店運(yùn)營也受到刑事處罰，是否處罰過重？

多名法學(xué)專家認(rèn)為，這份判決從司法層面確認(rèn)了涉案手辦屬于“淫穢物品”，在手辦這個(gè)新興行業(yè)監(jiān)管尚不完善時(shí)，刑法的介入，恰恰是對行政監(jiān)管盲區(qū)的必要補(bǔ)充，而非越位，這也體現(xiàn)了源頭治理思路。而對主犯處以實(shí)刑、對從犯適用緩刑暗合了“寬嚴(yán)相濟(jì)”刑事政策的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型，彰顯了對規(guī)?；x物品產(chǎn)業(yè)鏈的零容忍，傳遞出“文化創(chuàng)意不得突破公序良俗”的明確信號，也未突破刑法對從犯“應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰”的原則。

同時(shí)，針對黃色手辦很大一部分流向未成年人的情況，法學(xué)專家還表示，此案的判決也警示了新興業(yè)態(tài)不得以“藝術(shù)創(chuàng)作”“亞文化”“二次元”之名突破未成年人保護(hù)紅線。

存在爭議的一款案涉手辦。 受訪者供圖

多地公安集中打擊黃色手辦產(chǎn)業(yè)鏈

手辦起源于日本，是動(dòng)漫、游戲中人物的衍生模型，制作工藝精細(xì)，通常按照一定比例還原原作中的角色或場景，在動(dòng)漫愛好者群體中有很高的收藏價(jià)值。

近年來，隨著“二次元”文化盛行，手辦等動(dòng)漫角色周邊在市場上日漸走俏，但個(gè)別商家試圖模糊“二次元”和“軟色情”的邊界，制售大量黃色手辦流入市場。

2023年12月1日，央視《焦點(diǎn)訪談》揭露生產(chǎn)銷售黃色手辦產(chǎn)業(yè)鏈。這些“美少女”手辦造型為各種性愛姿勢，接近“全裸”，或可拆卸、脫衣，在直播平臺和網(wǎng)購平臺售賣，生產(chǎn)地集中在廣東東莞。

廣東東莞素有“中國潮玩之都”之稱，截至2025年3月，東莞擁有超過4000家玩具生產(chǎn)企業(yè)、近1500家上下游配套企業(yè)，是全國最大的玩具出口基地。公開數(shù)據(jù)顯示，全球1/4動(dòng)漫衍生品由東莞制造，中國近85%的潮玩產(chǎn)品產(chǎn)自東莞。

央視報(bào)道后，據(jù)手辦行業(yè)從業(yè)者透露，黑龍江、江蘇、四川、上海等地的公安機(jī)關(guān)集中對手辦行業(yè)開展調(diào)查，東莞等多地的手辦工作室、工廠、銷售企業(yè)，因制售黃色手辦被關(guān)停，相關(guān)責(zé)任人也被刑事立案偵查。

寶山區(qū)人民法院宣判的這起案件也在同一時(shí)期案發(fā)。據(jù)一審判決書，該案主犯、被告人許某為牟利，在廣東省東莞市經(jīng)營一家塑膠制品有限公司和一間工廠，并在淘寶阿里巴巴等平臺開設(shè)網(wǎng)店，雇傭數(shù)名員工制作、對外銷售手辦類淫穢制品。該案另一名主犯是許某的下游經(jīng)銷商孟某。

2023年12月7日，上海市公安局寶山分局民警在廣東省東莞市被告人許某的兩處倉庫內(nèi)查扣3萬余件手辦，均被鑒定為淫穢物品。案涉網(wǎng)店自2022 年起共銷售上述經(jīng)鑒定的手辦型淫穢物品2萬余件，銷售金額人民幣200余萬元。同一日，公安機(jī)關(guān)在江蘇省徐州市孟某租用的倉庫內(nèi)，查獲待銷售的案涉手辦3700余件，均被鑒定為淫穢物品。判決認(rèn)定，截至案發(fā)，孟某等人制作案涉淫穢手辦8000件，對外銷售5000余件，另銷售許某等人制作的淫穢物品300余件。

2024年9月，寶山區(qū)人民檢察院以犯制作、販賣淫穢物品牟利罪，將12名被告人起訴至寶山區(qū)人民法院。今年4月9日，寶山區(qū)人民法院做出一審判決，12名被告人被判構(gòu)成制作（販賣）淫穢物品牟利罪，刑期從四年九個(gè)月到判一緩一不等。該案主犯孟某的辯護(hù)人、北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所律師陳漫游告訴新京報(bào)記者，12名被告人均放棄上訴。

認(rèn)定為淫穢物品依據(jù)：公安鑒定及“證人購買后認(rèn)為有色情內(nèi)容羞于展示”

陳漫游介紹，案涉手辦有多款，其余在是否屬于淫穢物品上均無爭議，除了孟某生產(chǎn)的一款手辦。根據(jù)判決書，這款爭議較大的案涉手辦是一個(gè)女性跪在地上的形象，上身和下體都穿有可脫卸式內(nèi)衣褲，背后有一對翅膀；胸部和關(guān)節(jié)部位做了色素沉淀，沒有特地制作乳頭，下體簡化成一條線。該作品有重慶市版權(quán)局蓋章的版權(quán)登記證。

我國刑法第三百六十七條將淫穢物品界定為：“具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。”但包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。

一名刑法學(xué)教授對新京報(bào)記者表示，該案定罪量刑關(guān)鍵在于案涉手辦是否為淫穢物品，可由專門的機(jī)構(gòu)或部門依據(jù)法律規(guī)定和相關(guān)鑒定規(guī)范，對物品是否屬于淫穢物品進(jìn)行鑒定。

判決書顯示，兩名證人發(fā)現(xiàn)手辦對胸部和下體生殖器有明顯刻畫，其中一人怕父母看到不好，特地用帶顏色的膠帶擋住了手辦的胸部和下體；另一人覺得手辦放學(xué)校寢室不好，在家里擺放又怕父母看到被責(zé)備，一直把手辦放在房間床底下。

寶山區(qū)人民法院認(rèn)定案涉手辦為淫穢物品依據(jù)的是公安機(jī)關(guān)的鑒定結(jié)論以及兩名證人對于案涉手辦的處置方式——“兩名證人購買案涉手辦后亦認(rèn)為有色情內(nèi)容而羞于展示，故其誨淫性不言而喻?！?/p>

廣東艾比利律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人周妍律師曾撰文介紹，在司法實(shí)踐中，她從相關(guān)專業(yè)人員處了解到，認(rèn)定涉案手辦為淫穢物品有幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)可供參考：是否裸露性器官（衣物是否可脫卸）；是否對外宣傳“可脫、軟體、仿真”，關(guān)鍵部位是否打碼；是否特意突出性器官；有無許可證、版權(quán)證等行政許可。

購物平臺搜索“美少女手辦可穿脫”出現(xiàn)的商品圖，大多 姿勢性感，衣著裸露。網(wǎng)頁截圖

手辦行業(yè)監(jiān)管存漏洞，專家：司法介入是對行政監(jiān)管盲區(qū)的必要補(bǔ)充

根據(jù)一審判決，12名被告人刑罰大致分為兩檔，其中三人被判實(shí)刑。許某、孟某作為案涉公司經(jīng)營者，被認(rèn)定為主犯，構(gòu)成制作、販賣淫穢物品牟利罪，分別被判刑四年九個(gè)月、四年三個(gè)月，并處罰金十萬元；工廠經(jīng)理被判犯制作淫穢物品牟利罪，刑期三年九個(gè)月，并處罰五萬元。

其余9人被判緩刑，包括倉庫主管，負(fù)責(zé)開模、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)的工程師和案涉手辦制作人員，以及負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)生產(chǎn)數(shù)據(jù)和考勤工資的工廠文員和淘寶店運(yùn)營等從犯，被判犯制作淫穢物品牟利罪，判處三年有期徒刑，緩刑四年。刑罰最輕的是工廠質(zhì)檢員，被判一緩一。上述人員均于2024年1月被取保候?qū)彙?/p>

上述判決在網(wǎng)上公開后，有人表示疑問，手辦工廠文員和網(wǎng)店運(yùn)營也受到刑事處罰，是否處罰過重？

中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院副院長王志遠(yuǎn)教授告訴新京報(bào)記者，從犯的量刑主要取決于犯罪情節(jié)輕重、從犯在共同犯罪中所起到的作用和地位等因素。從犯罪情節(jié)層面來看，犯罪數(shù)量和犯罪金額已經(jīng)達(dá)到了“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。

王志遠(yuǎn)教授認(rèn)為，本案裁判暗合了“寬嚴(yán)相濟(jì)”刑事政策的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型，司法機(jī)關(guān)對主犯的從嚴(yán)懲處彰顯了對規(guī)?；x物品產(chǎn)業(yè)鏈的零容忍，堅(jiān)守了“嚴(yán)”的規(guī)范底線，傳遞出“文化創(chuàng)意不得突破公序良俗”的明確信號；而對從犯的緩刑適用則體現(xiàn)了“寬”的處遇彈性，即對勞動(dòng)者職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的審慎評估，充分考量了不同崗位人員的實(shí)際作用。這種“分層追責(zé)”的模式既未動(dòng)搖刑法規(guī)范的剛性，也未突破刑法對從犯“應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰”的原則，同時(shí)又通過差異化處理避免了“一刀切”治理可能引發(fā)的社會排斥效應(yīng)。“普通員工如文員、質(zhì)檢員等雖然參與具體環(huán)節(jié)，但考慮到其被動(dòng)性、輔助性角色和其崗位職能的技術(shù)性、薪酬結(jié)構(gòu)的固定性以及認(rèn)知能力的局限性，法院通過適用緩刑實(shí)現(xiàn)了罪責(zé)刑相適應(yīng)?！?/p>

被告人孟某辯護(hù)人陳漫游律師表示，孟某覺得手辦生產(chǎn)銷售行業(yè)作為一個(gè)近年來大力發(fā)展的新興產(chǎn)業(yè)，沒有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也缺少行政監(jiān)管，他此前并不知道此行為會被打擊。

王志遠(yuǎn)教授表示，當(dāng)新興業(yè)態(tài)中特定行為已實(shí)質(zhì)侵害刑法保護(hù)的法益時(shí)，刑法的介入具有正當(dāng)性，無須以行業(yè)監(jiān)管體系完善為前提。寶山區(qū)法院的判決本質(zhì)上是以刑事司法權(quán)威為行業(yè)劃定不可逾越的底線標(biāo)準(zhǔn)。如醉駕入刑倒逼代駕行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化、以侵犯公民個(gè)人信息罪推動(dòng)數(shù)據(jù)分類分級，“底線規(guī)則輸出”是激活行業(yè)自治的前提。本案從3D建模、批量生產(chǎn)到電商銷售的全鏈條追責(zé)，暴露出文化產(chǎn)品監(jiān)管中的結(jié)構(gòu)性漏洞，即監(jiān)管部門對實(shí)體手辦的巡查盲區(qū)、平臺對衍生品的內(nèi)容審核失位、行業(yè)對亞文化產(chǎn)品的倫理共識缺失。此時(shí)刑法作為保障法介入，恰恰是對行政監(jiān)管盲區(qū)的必要補(bǔ)充，而非越位。

海南大學(xué)法學(xué)院副院長閻二鵬教授認(rèn)為，在認(rèn)定案涉手辦屬于淫穢物品的前提下，手辦行業(yè)行政監(jiān)管空白反映了有關(guān)部門行政執(zhí)法不力，司法機(jī)關(guān)在該案判決后可制發(fā)司法建議書給相關(guān)管理部門，督促其加強(qiáng)執(zhí)法。比如，司法實(shí)踐中公檢法機(jī)關(guān)辦案時(shí)發(fā)現(xiàn)不法分子通過社交媒體賬號竊取信息，司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)有關(guān)部門的管理漏洞后，對其制發(fā)司法建議，提醒他們加強(qiáng)管理，這體現(xiàn)了源頭治理的思路。

黃色手辦流向未成年人，專家：不得以“亞文化”之名突破未成年人保護(hù)紅線

根據(jù)《焦點(diǎn)訪談》記者的調(diào)查，黃色手辦很大一部分流向了未成年人。一些在網(wǎng)上售賣的黃色手辦標(biāo)注著“適用年齡為少年（7—14歲）”，一些網(wǎng)店的主要客戶群體標(biāo)注為初中生。

該案判決書披露，兩名證人網(wǎng)購案涉手辦時(shí)均未滿18歲。案涉手辦并非作為藝術(shù)品展示交流，而是作為商品通過網(wǎng)絡(luò)銷售平臺對社會公眾公開發(fā)售，其由游戲角色衍生而來，對青少年的迷惑性更強(qiáng)、危害性更大。

王志遠(yuǎn)教授認(rèn)為，判決將涉案手辦納入淫穢物品范疇并非簡單擴(kuò)張刑法適用邊界，而是以實(shí)質(zhì)性判斷突破形式認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，警示行業(yè)不得以“藝術(shù)創(chuàng)作”“亞文化”“二次元”之名突破未成年人保護(hù)紅線。

北京青少年法律援助與研究中心執(zhí)行主任、北京市致誠律師事務(wù)所合伙人律師于旭坤表示，部分“二次元”手辦存在“軟色情”的問題，對未成年人造成的負(fù)面影響不可忽視。未成年人尤其是青春期的孩子，心智不成熟、控制能力差，對“性”有著天然的好奇心，若長期把玩含有“軟色情”的手辦，久而久之會模糊、扭曲其正確的性認(rèn)知，可能導(dǎo)致其成為性侵害的被害者，甚至?xí)T發(fā)激情犯罪。

于旭坤認(rèn)為，行政部門應(yīng)加強(qiáng)對手辦行業(yè)的監(jiān)管和治理力度，寶山區(qū)人民法院的判決將制售淫穢手辦行為認(rèn)定為刑事犯罪，對相關(guān)責(zé)任人處以刑責(zé)，說明這起案件性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重，體現(xiàn)了法律的震懾力，有利于加強(qiáng)對未成年人的保護(hù)，這在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代更具有現(xiàn)實(shí)意義。

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