作者：吳單，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

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01

根據(jù)刑法，構(gòu)成非法經(jīng)營罪的主觀要件是“具有營利目的”，“具有營利目的”包括三種：為自己營利、為他人營利、讓他人為自己營利。

在外匯類案件中，為自己營利是最常見的，可能涉案的主體包括個(gè)人換匯者、違法經(jīng)營企業(yè)主、外匯套利者等；

為他人營利，指在他人的指使、安排下進(jìn)行非法買賣外匯的活動(dòng)，相關(guān)獲利歸指使者所有，可能涉案的主體包括地下錢莊、外匯中介、進(jìn)出口企業(yè)及其財(cái)務(wù)人員等；

讓他人為自己營利，指通過指派他人非法買賣外匯而獲利，而自己不實(shí)際進(jìn)行非法買賣外匯的活動(dòng)，可能涉案的主體包括私營企業(yè)主及其財(cái)務(wù)人員、地下錢莊員工、換匯者的親友、境外賬戶持有者等。

02

在后兩類情形中，都存在“為非法買賣外匯提供幫助”的人員，最終獲得不起訴結(jié)果。

（1）行為人雖然客觀上有幫助行為，但主觀上對非法買賣外匯行為不知情：

隨縣檢一部刑不訴〔2019〕39號(hào)一案，

公安機(jī)關(guān)指控，L某作為貴金屬公司法人，利用職務(wù)之便指派公司員工將個(gè)人銀行賬戶幫助接收地下錢莊買賣外匯的非法資金，再通過所控制的其他公司賬戶中轉(zhuǎn)，并利用公司賬戶的非法資金進(jìn)行買賣黃金的交易，從而幫助地下錢莊將非法買賣外匯的資金“洗白”成黃金，故構(gòu)成非法買賣外匯的共犯。

經(jīng)過退回補(bǔ)充偵查，檢察院認(rèn)為L某雖然有利用個(gè)人賬戶資金購買黃金的行為，但在案證據(jù)無法證明其主觀上“明知”上述資金系非法買賣外匯的資金，不符合起訴條件，故決定對L某（存疑）不起訴。

珠檢公訴刑不訴〔2020〕8號(hào)一案，

公安機(jī)關(guān)指控L某明知他人在非法買賣外匯，仍提供轉(zhuǎn)賬、注冊公司賬戶等幫助行為，構(gòu)成非法經(jīng)營罪的共犯。

經(jīng)查，檢察院認(rèn)為在案口供均一致否認(rèn)L某對為他人轉(zhuǎn)賬的人民幣用途、注冊公司賬戶用于接收美元等事宜知情，且在案證據(jù)顯示L某為他人轉(zhuǎn)賬的資金僅限于人民幣而不涉及美元，不能證實(shí)L某知道或應(yīng)當(dāng)知道其轉(zhuǎn)賬的人民幣用于買賣外匯，其他在案證據(jù)也不足以證明L某對他人從事非法買賣外匯一事知情或應(yīng)當(dāng)知情，最終對L某決定（存疑）不起訴。

（2）行為人明知是為非法買賣外匯活動(dòng)提供幫助，但客觀數(shù)額未達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)：

八檢刑不訴〔2019〕2號(hào)一案，

公安指控P某等人為彌補(bǔ)外匯收入差額，而向L某提供人民幣，由L某聯(lián)系地下錢莊購匯，地下錢莊收到人民幣后扣除利潤，再分拆給M某等人實(shí)控的香港公司以偽裝成境外客戶向P某的公司賬戶轉(zhuǎn)入外匯。在這個(gè)過程中，F(xiàn)某明知M某等人非法售匯仍使用自己的賬戶幫助接收并轉(zhuǎn)賬人民幣，期間幫助“客戶”接受售匯款300萬元人民幣（折合美元47萬）。

經(jīng)查，檢察院認(rèn)為F某的非法經(jīng)營數(shù)額約300萬元，未達(dá)到500萬元的立案標(biāo)準(zhǔn)，在案證據(jù)也無法證實(shí)其違法所得數(shù)額達(dá)到10萬元，故決定F某（存疑）不起訴。

云檢訴刑不訴〔2019〕12號(hào)一案，

公安指控在2016年11月至2017年4月期間，Z某明知他人辦理銀行POS機(jī)用于非法買賣外匯，仍使用自己的身份幫助他人辦理POS機(jī)，并交給他人使用。至案發(fā)，Z某幫助辦理領(lǐng)取的銀行POS機(jī)非法買賣外匯金額為174萬余元。

經(jīng)查，檢察院認(rèn)為因司法解釋發(fā)生變化（兩高于2019年發(fā)布《外匯刑事案件解釋》），導(dǎo)致不應(yīng)當(dāng)追究Z某刑事責(zé)任，故依法對Z某予以（法定）不起訴。

（3）行為人明知是非法買賣外匯活動(dòng)仍提供幫助，但屬從犯、情節(jié)輕微：

磐檢一部刑不訴〔2020〕266號(hào)一案，

公安指控Z某（不在案）等人利用B公司名義非法買賣外匯，涉案數(shù)額達(dá)5億余元人民幣，其中員工S某在入職期間有幫助公司客戶填寫、審核、提交換匯申請材料的行為。

經(jīng)查，檢察院認(rèn)為S某在共同犯罪中系從犯、初犯，情節(jié)輕微，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可免除刑罰，故決定對S某（酌定）不起訴。

京豐檢二部刑不訴〔2020〕125號(hào)一案，

公安指控B某（另案處理）在Y市國際商貿(mào)城、中國銀行門口等地非法經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)，累計(jì)涉案金額4.5億元，非法獲利45萬余元，其中Y某明知其母親B某從事非法買賣外匯業(yè)務(wù)，仍為其提供轉(zhuǎn)賬等幫助行為，以共犯論處。

經(jīng)查，檢察院認(rèn)為Y某的犯罪情節(jié)輕微，有坦白情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可免除刑罰，故決定對Y某（酌定）不起訴。