近日，法治網(wǎng)、《法治參考》雜志刊發(fā)了《名貴中成藥遭遇“山寨”——廈門思明檢察構(gòu)筑中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護屏障》。

名貴中成藥遭遇“山寨”

廈門思明檢察構(gòu)筑

中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護屏障

中醫(yī)藥是中華文明的瑰寶。為保護中醫(yī)國粹，國家有關(guān)部門將一些經(jīng)典名方列為國家重要保護品種，如片仔癀、安宮牛黃丸等。然而，這些國寶級中成藥，也成為不法分子眼中的“生財之道”。市面上出現(xiàn)了假藥冒充真藥的情況，不僅侵害消費者權(quán)益，也影響中醫(yī)藥健康發(fā)展。

近年來，檢察機關(guān)持續(xù)加大對假冒中醫(yī)藥犯罪行為的打擊力度。在今年的知識產(chǎn)權(quán)日，最高人民檢察院發(fā)布了9個知識產(chǎn)權(quán)保護典型案例，福建省廈門市思明區(qū)人民檢察院辦理的一起假冒知名品牌名貴中成藥案件入選其中。

網(wǎng)絡(luò)售假 海外旗艦店里的“片仔癀”

2015年大學畢業(yè)后，吳某一直找不到稱心工作。待業(yè)期間，他偶然聽說販賣假冒片仔癀“有賺頭”，于是經(jīng)人介紹成為趙某的下家。

“我從2022年3月開始向他拿貨，從來只在線上接觸?！眳悄撤Q趙某人在境外，行事尤為小心，自己下了很大功夫才說服趙某讓其成為代理，專門發(fā)展境內(nèi)客戶。

由于趙某應(yīng)允一件代發(fā)，甚至可以退換貨也可以退款，吳某便大膽地通過各類社交媒體發(fā)布廣告，號稱“境外貨源”“免稅價廉”“保真包退”，并將自己包裝為醫(yī)學、商學“雙料碩士”，更是銷售網(wǎng)絡(luò)遍布1700家藥店的境外藥商，實力斐然。

如此包裝下，進貨價350元一錠的片仔癀，在吳某手中轉(zhuǎn)手就賣500元左右?？恐@樣空手套白狼的方式，嘗到甜頭之后的吳某開始活躍于不同的醫(yī)藥交流群，推銷之余也不斷尋找新的代理機會。很快，通過群友錢某、孫某等人又拓寬了貨源，代理起了某知名品牌安宮牛黃丸。

臺版、港版、新加坡版……吳某利用部分消費者盲目信任境外藥品的心理特點，銷售的藥品版本混雜。雖然與正品正常市場售價仍然存在著每錠幾百元的巨大差價，但“高知人設(shè)”和“售后無憂”的銷售模式擾亂了不少顧客的判斷，吳某每日客源不斷。在眾多購買者中，甚至有人專門開設(shè)所謂的海外旗艦店，偽裝成正規(guī)跨境電商，實則銷售的都是從吳某這里拿的假貨。

眼看銷量可觀，吳某的女朋友石某也加入其中，負責推廣、收款轉(zhuǎn)賬、售后處理等事項，并從中牟利。

紙終包不住火。2023年1月底，廈門的蔡先生聽聞價格便宜而動心，通過朋友向吳某線上購買了5300元共10錠片仔癀，后因外包裝與正品相差甚遠，自行聯(lián)系片仔癀廠家進行檢驗，發(fā)現(xiàn)是假貨后報警而案發(fā)。抓獲吳某、石某的同時，公安機關(guān)現(xiàn)場繳獲了少量尚未流入市場的藥品。

案件定性 是假藥還是假冒注冊商標的商品

實踐中，銷售假冒品牌的藥品可能涉及的常見罪名有銷售假藥罪、銷售假冒注冊商標的商品罪。兩個罪名有著不同的構(gòu)罪要件，也會導致不同的量刑結(jié)果。

解決案件定性的第一步，在于涉案藥品是否能夠認定為假藥或者假冒注冊商標的商品。

外觀上，涉案兩種藥品均使用了與正品相同的注冊商標，但外盒包裝、說明書、材質(zhì)等細節(jié)與正品不符，藥品的制作工藝、性狀等也存在很大差異，經(jīng)藥品權(quán)利人出具鑒定材料，證實上述藥品均系假冒侵權(quán)產(chǎn)品。

還有一個細節(jié)引起了檢察官的注意。

“本案系跨境銷假案件，其中安宮牛黃丸使用了境外產(chǎn)品外包裝，且與中國大陸銷售的產(chǎn)品外包裝不同?！睘榱伺懦鲜霾町悓τ谡J定“在同一商品上使用與注冊商標相同商標”的影響，該案承辦檢察官林璐全面審查了涉案商標在境內(nèi)外注冊的情況，從而準確認定侵權(quán)產(chǎn)品上使用的商標與權(quán)利人注冊商標構(gòu)成相同商標，可以認定未繳獲的已售藥品均為假冒注冊商標的商品。

與此同時，檢察機關(guān)對假藥認定也展開了細致審查。

假藥的認定有嚴格的標準和程序要求，秉持著嚴格審慎的原則，承辦檢察官與公安機關(guān)密切配合，選擇具有鑒定資質(zhì)的藥品檢驗機構(gòu)，并實質(zhì)性審查鑒定機構(gòu)資質(zhì)和鑒定方式的合理性，最終依據(jù)“藥品所含成分與國家藥品標準規(guī)定的成分不符”認定繳獲在案的藥品系假藥。但對于未繳獲在案的藥品，由于無法就實物本身進行鑒定，經(jīng)補證后還發(fā)現(xiàn)貨源、批號等均與繳獲實物不一致，僅能審慎認定為假冒注冊商標的商品。

依法懲治 補充偵查追加認定犯罪數(shù)額

是銷售假藥罪，還是銷售假冒注冊商標的商品罪?林璐表示，面對以上兩種可能的認定思路，要求檢察官在厘清不同罪名認定的數(shù)量、金額及量刑檔次的基礎(chǔ)上，準確適用罪名。

經(jīng)審查，已繳獲部分的藥品只有被扣押的170余粒藥品，全案以銷售假冒注冊商標的商品罪認定能夠更全面評價犯罪行為。因此，查明全案銷售數(shù)額成為關(guān)鍵。

“移送審查起訴時，未繳獲在案藥品的銷售數(shù)額并未完全查清，可能存在遺漏的情況?！睓z察官隨即開展自行補充偵查，要求恢復手機等電子設(shè)備中的數(shù)據(jù)信息，并協(xié)同公安機關(guān)與大型電商平臺，形成涵蓋通聯(lián)、銷售、物流及資金流轉(zhuǎn)記錄等信息的證據(jù)網(wǎng)絡(luò)，經(jīng)交叉比對，該部分犯罪數(shù)額從100余萬元追加至246萬余元。

“結(jié)合證據(jù)情況，根據(jù)不同罪名下能夠認定的犯罪數(shù)額，銷售假冒注冊商標的商品罪量刑重于銷售假藥罪，應(yīng)當以銷售假冒注冊商標的商品罪追究吳某等人的刑事責任。”在檢察官看來，這既彰顯檢察機關(guān)在涉藥領(lǐng)域的打假力度，也體現(xiàn)了保護中醫(yī)藥文化的決心。

2023年9月，思明區(qū)檢察院以吳某、石某涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪向法院提起公訴。2024年4月，法院采納檢察機關(guān)指控的全部事實，以銷售假冒注冊商標的商品罪判處吳某有期徒刑四年六個月，罰金人民幣五十八萬一千六百四十九元，以銷售假冒注冊商標的商品罪判處石某有期徒刑一年二個月，罰金人民幣一萬元。兩名被告人服判未上訴，其余涉案人員已由當?shù)赜嘘P(guān)部門依法處理。

記者 張淑秋 通訊員 董文靜 陳嘉瑩

法治網(wǎng)、《法治參考》雜志報道

編發(fā)：思明檢察