來函咨詢：

看到一則新聞稱：一名旅客從深圳灣口岸進境，經(jīng)過海關(guān)監(jiān)管區(qū)時未向海關(guān)申報，其隨身攜帶的行李物品機檢圖像異常。經(jīng)進一步查驗，海關(guān)關(guān)員在其行李內(nèi)查獲疑似槍支2支。后經(jīng)專業(yè)機構(gòu)鑒定，2支疑似槍支均為以壓縮氣體為動力的槍支，屬于國家禁止進出境物品。聽說現(xiàn)在氣槍的入刑標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)改了，請問這名旅客是否會以走私武器彈藥罪判刑？

走私刑事辯護資深律師吳國雄/深圳：

1、依據(jù)《刑法》第一百五十一條第一款規(guī)定：走私武器、彈藥，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。換言之走私武器、彈藥罪有三檔自由刑：1）三年以上七年以下有期徒刑；2）處七年以上十五年以下有期徒刑；3）無期徒刑。這是個重罪，最低法定刑期為三年。

2、依據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋（法釋〔2014〕10號）走私以壓縮氣體等非火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支二支以上不滿五支的，可處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。即走私氣槍二支即可以入刑。

3、但是，氣槍的致傷力較低，此種“唯數(shù)量論”在司法實踐中引起很大爭議。作為對此回應(yīng)，2018年3月8日最高人民法院,最高人民檢察院公布了《最高人民法院,最高人民檢察院關(guān)于涉以壓縮氣體為動力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復(fù)》（法釋〔2018〕8號）。該批復(fù)稱：“走私以壓縮氣體為動力且槍口比動能較低的槍支的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時，不僅應(yīng)當(dāng)考慮涉案槍支的數(shù)量，而且應(yīng)當(dāng)充分考慮涉案槍支的外觀、材質(zhì)、發(fā)射物、購買場所和渠道、價格、用途、致傷力大小、是否易于通過改制提升致傷力，以及行為人的主觀認(rèn)知、動機目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評估社會危害性，堅持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)?！?/p>

4、參考《浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院關(guān)于辦理涉以壓縮氣體為動力的槍支刑事案件的會議紀(jì)要》（浙高法【2018】189號）涉案氣槍槍口比動能在1.8 焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，不唯槍支數(shù)量論，一般情況下不認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。其中:1）涉案氣槍槍口比動能在1.8 焦耳/平方厘米以上、不足5.4 焦耳/平方厘米的，公安機關(guān)可以予以行政處罰，檢察機關(guān)一般可以依法不起訴，已經(jīng)起訴的，人民法院可以認(rèn)定為情節(jié)輕微，免予刑事處罰;2）涉案氣槍槍口比動能在 5.4 焦耳/平方厘米以上、不足10.8 焦耳/平方厘米的，應(yīng)予較大幅度的從寬處罰，符合條件的，檢察機關(guān)可以依法不起訴，人民法院可以判處緩刑或者免予刑事處罰;3）涉案氣槍槍口比動能在10.8 焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，符合條件的，可以判處緩刑。

5、綜合而言，司法實踐中對于走私槍口比動能較低的氣槍，不再唯數(shù)量定罪，要綜合考慮《最高人民法院,最高人民檢察院關(guān)于涉以壓縮氣體為動力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問題的批復(fù)》規(guī)定的各種情節(jié)。

吳國雄（深圳） 海關(guān)法專業(yè)資深律師、走私犯罪刑事辯護專業(yè)資深律師，專注于走私犯罪辯護、海關(guān)爭議解決、海關(guān)事務(wù)專項顧問。居于深圳。