民營經(jīng)濟是推進中國式現(xiàn)代化的生力軍，是高質(zhì)量發(fā)展的重要基礎。民營經(jīng)濟在穩(wěn)定增長、改善民生、增加就業(yè)、促進創(chuàng)新等方面發(fā)揮著重要作用，成為推動經(jīng)濟社會發(fā)展的重要力量。

圖/中經(jīng)視覺 雷中祥 攝

《中華人民共和國民營經(jīng)濟促進法》（以下簡稱《民營經(jīng)濟促進法》）從刑事角度加強對民營經(jīng)濟組織及其經(jīng)營者權(quán)益保護。貫徹落實《民營經(jīng)濟促進法》，在實體方面應堅持罪刑法定原則，嚴格區(qū)分經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟犯罪，禁止利用刑事手段干預經(jīng)濟糾紛；在程序方面應堅持程序法定原則，保護民營經(jīng)濟組織經(jīng)營者人身及財產(chǎn)權(quán)益，保護民營經(jīng)濟組織產(chǎn)權(quán)，不得違規(guī)查封、扣押、凍結(jié)財物，減少對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響。

嚴格遵守罪刑法定原則，依據(jù)犯罪構(gòu)成認定經(jīng)濟犯罪

正確認定經(jīng)濟犯罪是保護民營經(jīng)濟組織及其經(jīng)營者合法權(quán)益的關(guān)鍵。認定經(jīng)濟犯罪必須堅持罪刑法定原則，借鑒、吸收相關(guān)學科知識，避免對社會經(jīng)濟生活的不適當干預。刑法具有謙抑性，刑事思維是一種底線思維，對民刑交叉案件以及社會經(jīng)濟生活中的失范行為，在動用民商法、經(jīng)濟法、行政法等調(diào)整且無效之前，刑事法律不宜主動介入。

首先，重視經(jīng)濟學和法學的融合，從市場角度看待經(jīng)濟行為。弘揚企業(yè)家精神，尊重經(jīng)濟創(chuàng)新。創(chuàng)新是探索突破已知事物的界限，執(zhí)法則是固守現(xiàn)有法律邊界。“法無禁止即可為”“罪刑法定”，法律沒有明文禁止的，屬于合法行為，甚至可能是經(jīng)濟創(chuàng)新，對此刑事法律不能進行干涉，尤其是要慎用刑法條文的兜底條款，避免對微觀經(jīng)濟領(lǐng)域的不適當介入，與之相對應，在刑法理論上應采用“結(jié)果無價值”。經(jīng)濟犯罪是非法經(jīng)濟活動，以合法經(jīng)濟活動為模板并且嵌入市場經(jīng)濟之中，借助宏觀經(jīng)濟內(nèi)容及流程有助于刺破經(jīng)濟犯罪面紗，合理區(qū)分新經(jīng)濟新業(yè)態(tài)與經(jīng)濟犯罪。

其次，重視民商法學和刑法學的結(jié)合，從民商法角度認識經(jīng)濟違法行為。刑事機關(guān)在辦案過程中應貫徹對非公有制經(jīng)濟和公有制經(jīng)濟、私有產(chǎn)權(quán)和公有產(chǎn)權(quán)的全面平等保護。經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟犯罪容易混淆，原因在于有些民事違法行為單從客觀表象來看具有“違法性”，但只是民事違法而不是刑事犯罪。經(jīng)濟犯罪往往是“以合法形式掩蓋非法目的”，對于經(jīng)濟違法行為應先從民事角度分析，注意民事法律對行為性質(zhì)的界定。遵循法秩序統(tǒng)一原理，民商法中的合法行為，不能納入刑法的評價范圍；而民商法中的模糊行為，則可能屬于經(jīng)濟創(chuàng)新范疇，不宜直接進行刑事法律評價；唯有民商法中明文禁止的行為，具有了民事上的違法性，此時還需要進一步判斷，該行為類型是否為刑法所禁止、是否符合犯罪構(gòu)成，如果是則涉嫌犯罪，如果不是則不構(gòu)成犯罪。借助民商法有助于正確認定經(jīng)濟糾紛和經(jīng)濟犯罪，防范刑事手段干預經(jīng)濟糾紛。

最后，重視經(jīng)濟法學和刑法學的結(jié)合，從經(jīng)濟法角度分析經(jīng)濟“失范”行為。經(jīng)濟犯罪屬于典型的法定犯，刑法關(guān)于經(jīng)濟犯罪的表述大部分是空白罪狀，只有根據(jù)經(jīng)濟法的相關(guān)內(nèi)容，罪狀才能完善、犯罪構(gòu)成才能閉合。經(jīng)濟犯罪具有雙層違法性，首先違反了經(jīng)濟法的禁止規(guī)定，其次違反了刑法的禁止規(guī)定，兩者之間是遞進關(guān)系，如果沒有經(jīng)濟行政違法就不會有刑事違法，當經(jīng)濟行政違法達到嚴重程度就可能構(gòu)成犯罪。經(jīng)濟行政違法行為是否需要追究刑事責任，可以通過附屬刑事責任條款來判斷。在法律責任部分中有附屬刑事責任條款的，說明行為的社會危害性嚴重，單靠行政手段已不足預防和糾正違法性，應予追究刑事責任；沒有附屬刑事責任條款的，說明單純是對經(jīng)濟行政秩序的違反，只需要行政調(diào)整即可。借助經(jīng)濟法有助于準確界定“失范”行為的法律屬性，實現(xiàn)行政執(zhí)法和刑事司法的雙向銜接。

認定經(jīng)濟犯罪應堅持主客觀相統(tǒng)一，杜絕主觀歸罪或者客觀歸罪。尤其是在金融詐騙罪、合同詐騙罪中，不能因為行為人騙取了數(shù)額較大資金不能返還就直接認定構(gòu)成犯罪，應從事前、事中、事后進行綜合分析，重點審查行為人的履行能力、履行意愿、履行行為、資金用途以及不能返還的具體原因，從而判斷行為人是否具有非法占有目的。此外，還應準確把握入罪時間截點。對于有些經(jīng)濟犯罪并不是行為人實施了危害行為或者造成危害結(jié)果就構(gòu)成犯罪，在司法實踐中應采用“后置主義”認定規(guī)則，認定的時間截點是“立案”�！昂笾弥髁x”不是對犯罪構(gòu)成的突破，而是對犯罪構(gòu)成的重新解讀。金融詐騙罪、合同詐騙罪都要求“以非法占有為目的”，在市場經(jīng)濟活動中認定非法占有目的是非常復雜的問題，應“聽其言而觀其行”，在公安機關(guān)立案前償還資金的，表明不具有非法占有目的，不應認定為犯罪；只有在公安機關(guān)立案后“造成數(shù)額較大資金不能歸還”的，才能認為具有非法占有目的，涉嫌金融詐騙罪、合同詐騙罪。這可以起到嚴格區(qū)分民營經(jīng)濟組織及其經(jīng)營者正當融資與非法集資犯罪、合同糾紛與合同詐騙的效果。

嚴格遵守程序法定原則，規(guī)范辦理經(jīng)濟犯罪案件

規(guī)范辦理經(jīng)濟犯罪案件是保護民營經(jīng)濟組織及其經(jīng)營者合法權(quán)益的保障。刑事程序在保障人權(quán)方面具有獨特的價值和功能，正當程序有助于防止權(quán)力濫用，保障實現(xiàn)實體正義。辦理經(jīng)濟犯罪案件強調(diào)實體公正與程序公正并重，忽視程序公正，將會給案件辦理帶來難以彌補的損害。刑事機關(guān)在打擊犯罪過程中不僅保護被害民營經(jīng)濟組織產(chǎn)權(quán)及其經(jīng)營者權(quán)益，也保護涉案民營經(jīng)濟組織產(chǎn)權(quán)及其經(jīng)營者權(quán)益，避免選擇性執(zhí)法和逐利性執(zhí)法，確保將各類經(jīng)營主體的訴訟地位、訴訟權(quán)利平等貫徹到刑事訴訟全過程。

一是落實保障人權(quán)要求，保護民營經(jīng)濟組織經(jīng)營者人身權(quán)益。保護涉案民營經(jīng)濟組織經(jīng)營者人身權(quán)益，是優(yōu)化營商環(huán)境的現(xiàn)實需要，更是保障人權(quán)的憲法要求。保障人權(quán)在偵查階段體現(xiàn)為慎用強制措施，應根據(jù)行為的社會危害性及行為人的人身危險性適用強制措施，各種措施之間應具有梯次關(guān)系，對于一般強制措施準確適用，對于羈押性強制措施限制使用，換言之，能不拘的不拘、能不捕的不捕，適用輕的措施足以防止社會危害性的，就不得適用重的措施。

偵查期限是保障人權(quán)的又一具體體現(xiàn)，也是“疑罪從無”的具體要求�！蹲罡呷嗣駲z察院公安部關(guān)于公安機關(guān)辦理經(jīng)濟犯罪案件的若干規(guī)定》創(chuàng)設經(jīng)濟犯罪案件偵查期限制度。經(jīng)濟犯罪案件偵查期限對保護民營經(jīng)濟組織者人身和財產(chǎn)安全具有重要意義。一方面，通過預設期限，規(guī)定偵查行為不得超期；另一方面，對超期偵查行為實施否定性評價。這就促使偵查機關(guān)和偵查人員提高辦案效率和質(zhì)量，把外部要求內(nèi)化為執(zhí)法自覺，由此還可以有效防止“掛案”產(chǎn)生以及糾正“掛案”。公安機關(guān)在辦理經(jīng)濟犯罪案件過程中應嚴格遵守經(jīng)濟犯罪案件偵查期限規(guī)定。

二是落實保護財產(chǎn)權(quán)要求，保護民營經(jīng)濟組織及其經(jīng)營者財產(chǎn)權(quán)益。有恒產(chǎn)者有恒心，保護產(chǎn)權(quán)是保護私有財產(chǎn)不受侵犯的憲法要求。刑事機關(guān)在辦理案件過程中，應依法查封、扣押、凍結(jié)涉案財物。

遵循規(guī)范原則，甄別處置涉案財物。在辦理經(jīng)濟犯罪案件過程中，應甄別財產(chǎn)屬性，查封、扣押、凍結(jié)的只能是涉案財物，與案件無關(guān)的，不得查封、扣押、凍結(jié)。追繳處置的是違法犯罪所得，對于合法財產(chǎn)不得追繳處置。在對涉案財產(chǎn)采取產(chǎn)權(quán)強制性措施或者追繳處置過程中應堅持“三區(qū)分”“四不得”，即嚴格區(qū)分違法所得與合法財產(chǎn)、區(qū)分企業(yè)財產(chǎn)與股東財產(chǎn)、區(qū)分犯罪嫌疑人個人財產(chǎn)與家庭成員財產(chǎn)，不得超權(quán)限、超范圍、超數(shù)額、超時限查封、扣押、凍結(jié)。

遵循比例原則，擅意查封、扣押、凍結(jié)。在辦理經(jīng)濟犯罪案件過程中，除非辦案需要，盡可能不關(guān)閉企業(yè)，不得凍結(jié)涉案企業(yè)全部賬戶、資金，不得控制與案件無關(guān)的財務人員、生產(chǎn)人員、銷售人員，盡最大可能保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動順利進行。對于涉案的廠房、土地等不動產(chǎn)以及車輛、大型機器設備等動產(chǎn)，在保證訴訟活動順利進行的情況下，可以扣押權(quán)屬證書、不查封實物；涉案財物可以分割的，應只查封與案件有關(guān)的部分，與案件無關(guān)的部分不得查封；凍結(jié)涉案賬戶的數(shù)額，應與涉案金額相當，為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營保留必要的流動資金，允許企業(yè)賬戶正常經(jīng)營活動資金進出。概括來講，就是能活封的不死封、能活扣的不死扣、可以分割查封的不整體查封、凍結(jié)數(shù)額與涉案金額相當。

遵循效益原則，合理使用涉案財物。在新形勢下，企業(yè)不僅是生產(chǎn)經(jīng)營的基本單位，也是維護社會穩(wěn)定的基本單位。在辦理經(jīng)濟犯罪案件過程中，應秉持辦理一起案件、挽救一家企業(yè)、規(guī)范一個行業(yè)、穩(wěn)定一批崗位。采取靈活查封、扣押措施，有效釋放被查封、扣押財產(chǎn)使用價值和融資功能：對于不宜查封、扣押的經(jīng)營性涉案財物，在保證訴訟活動正常進行的情況下，可以允許涉案企業(yè)、第三方使用，主張物盡其用，使用方對涉案財物負有保管和合理使用的義務，辦案單位負有監(jiān)督涉案財物使用情況的義務，同時還需要采取必要措施，以防止涉案財物價值貶損，這既有利于最大限度發(fā)揮財物的經(jīng)濟價值，也有利于實現(xiàn)“三個效果”的統(tǒng)一。

刑事機關(guān)辦理經(jīng)濟犯罪案件不僅要有力度，而且還要有溫度，在辦案過程中還要注意辦案的方式、方法、時機等，保障企業(yè)正常經(jīng)營活動順利進行，把對企業(yè)的負面影響降至最低。在辦案過程中，加強保護民營經(jīng)濟組織及其經(jīng)營者合法權(quán)益，持續(xù)優(yōu)化民營經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境，以高質(zhì)量執(zhí)法服務高質(zhì)量發(fā)展。

（中國刑事警察學院經(jīng)濟犯罪偵查學院教授 鄭洪廣）