——臧進泉案中盜竊與詐騙的認定邏輯分析【指導(dǎo)性案例27號】

審理法院：浙江省高級人民法院

案號：(2011)浙刑三終字第132號

裁判日期：2011.08.09

【關(guān)鍵詞】刑事 盜竊 詐騙 利用信息網(wǎng)絡(luò)

【裁判要點】行為人利用信息網(wǎng)絡(luò)，誘騙他人點擊虛假鏈接而實際通過預(yù)先植入的計算機程序竊取財物構(gòu)成犯罪的，以盜竊罪定罪處罰；虛構(gòu)可供交易的商品或者服務(wù)，欺騙他人點擊付款鏈接而騙取財物構(gòu)成犯罪的，以詐騙罪定罪處罰。

一、案件事實概括

本案涉及被告人臧進泉、鄭必玲、劉濤利用信息網(wǎng)絡(luò)實施的兩種不同性質(zhì)的犯罪行為：

盜竊事實：2010年6月1日，被告人鄭必玲先騙取被害人金某195元后，獲悉其建設(shè)銀行網(wǎng)銀賬戶內(nèi)有305,000余元存款且無每日支付限額，遂與臧進泉合謀作案。臧進泉制作了一個表面顯示支付1元而實際植入了支付305,000元計算機程序的虛假鏈接，謊稱金某點擊后即可查看付款成功記錄。金某在誘導(dǎo)下點擊該鏈接，其網(wǎng)銀賬戶內(nèi)的305,000元通過預(yù)設(shè)程序被轉(zhuǎn)移至臧進泉控制的賬戶中。

詐騙事實：2010年5月至6月間，三被告人以虛假身份開設(shè)無貨可供的淘寶網(wǎng)店，以低價吸引買家。他們將預(yù)設(shè)充值程序的虛假淘寶鏈接通過聊天工具發(fā)送給買家，買家點擊付款后，貨款并未進入支付寶公用賬戶，而是通過程序轉(zhuǎn)入被告人在網(wǎng)游網(wǎng)站的私人賬戶，最終被用于購買游戲點卡等并套現(xiàn)。臧進泉詐騙22,000元，鄭必玲詐騙5,000余元，劉濤詐騙12,000余元。

二、爭議焦點

本案的核心爭議焦點在于：被告人臧進泉等人通過虛假鏈接非法獲取金某305,000元的行為，應(yīng)認定為盜竊罪還是詐騙罪？
臧進泉及其辯護人主張該行為構(gòu)成詐騙罪，理由是行為人使用了欺騙手段誘使被害人點擊鏈接。而公訴機關(guān)和法院則認為，該行為本質(zhì)上是利用計算機程序秘密竊取財物，應(yīng)定性為盜竊罪。這一爭議涉及盜竊罪與詐騙罪在信息網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的界分標準，尤其是當(dāng)行為人同時采用欺騙與竊取手段時如何定性。

三、法律分析 （一）盜竊罪與詐騙罪的理論界分標準

盜竊罪與詐騙罪均屬侵犯財產(chǎn)罪，但其犯罪構(gòu)成存在本質(zhì)區(qū)別。根據(jù)我國刑法理論，盜竊罪（《刑法》第264條）的核心行為是“秘密竊取”，即行為人以非暴力手段，在被害人未察覺的情況下轉(zhuǎn)移財物占有，其關(guān)鍵在于被害人無財物處分意識；詐騙罪（《刑法》第266條）的核心行為是“虛構(gòu)事實或隱瞞真相”，使被害人陷入錯誤認識并“自愿”處分財產(chǎn)，其關(guān)鍵在于被害人基于錯誤認識實施了處分行為。

在行為人同時采用欺騙與竊取手段的復(fù)合型案件中，定性需從以下兩方面判斷：

1. 決定性手段標準：即行為人非法取得財物的主要方式。若秘密竊取起決定性作用，欺騙僅為輔助手段，應(yīng)定盜竊；反之，若欺騙起主要作用，被害人基于錯誤認識處分財物，則定詐騙。
2. 被害人處分意識標準：即被害人是否意識到其行為將導(dǎo)致財產(chǎn)轉(zhuǎn)移。若被害人完全不知情或僅意識到處分極小額財產(chǎn)，實際被竊取大額財產(chǎn)，則不成立詐騙罪中的“自愿處分”。

信息網(wǎng)絡(luò)犯罪中，行為人常利用技術(shù)手段（如植入計算機程序）模糊盜竊與詐騙的界限。本案的裁判要旨明確指出：

• 誘騙點擊虛假鏈接+程序竊取：若行為人通過欺騙誘使被害人點擊鏈接，但實際通過預(yù)設(shè)程序秘密轉(zhuǎn)移財物，被害人無大額財產(chǎn)處分意識，應(yīng)定盜竊罪。
• 虛構(gòu)商品+欺騙點擊付款鏈接：若行為人虛構(gòu)交易內(nèi)容，被害人基于錯誤認識主動點擊付款鏈接處分財產(chǎn)，應(yīng)定詐騙罪。

這一界分體現(xiàn)了刑法對技術(shù)中立性原則的適用：計算機程序作為工具，其法律性質(zhì)取決于行為人如何使用它。程序中植入了秘密轉(zhuǎn)移財物的指令時，其作用等同于傳統(tǒng)盜竊中的“撬鎖工具”；而程序僅用于虛假交易界面時，則屬于詐騙中的“欺騙道具”。

（三）本案行為定性之論證

1. 盜竊部分的分析
臧進泉等人獲取金某305,000元的行為應(yīng)定性為盜竊：

• 決定性手段是秘密竊取：行為人預(yù)先植入的計算機程序在被害人點擊鏈接時自動執(zhí)行轉(zhuǎn)賬指令，此過程完全脫離被害人意志控制。欺騙手段（謊稱支付1元）僅為誘使被害人點擊鏈接創(chuàng)造條件，而非取得財物的直接原因。
• 被害人無處分意識：金某僅意識到自己可能支付1元，對305,000元的轉(zhuǎn)移既不知情也非自愿。其點擊鏈接的行為不構(gòu)成刑法意義上的財產(chǎn)處分，而是被利用的“工具行為”，符合盜竊罪中“秘密竊取”的特征。
• 技術(shù)手段的本質(zhì)：預(yù)設(shè)程序充當(dāng)了“電子扒手”，其作用類似于傳統(tǒng)盜竊中趁人不備取走財物，與詐騙罪中被害人主動交付的性質(zhì)截然不同。

2. 詐騙部分的分析
三被告人通過虛假淘寶店鋪騙取貨款的行為應(yīng)定性為詐騙：

• 決定性手段是欺騙：行為人虛構(gòu)低價商品信息，使買家誤以為存在真實交易并主動點擊付款鏈接。
• 被害人有處分意識：買家在錯誤認識下，自愿將貨款轉(zhuǎn)入行為人控制的賬戶，其點擊付款鏈接的行為即財產(chǎn)處分行為，符合詐騙罪構(gòu)成要件。

3. 理論延伸：處分意識的判斷標準
本案深化了處分意識在信息網(wǎng)絡(luò)犯罪中的認定。學(xué)理上，處分意識需具備明確性與自愿性：

• 盜竊事實中，金某對305,000元無任何處分意思，故不成立詐騙；
• 詐騙事實中，買家對支付貨款有明確認知，盡管對象虛假，但處分行為本身真實。

此標準有效解決了“點擊鏈接”行為在技術(shù)表象下的法律定性問題，對類似網(wǎng)絡(luò)釣魚、木馬程序等案件具有指導(dǎo)意義。

四、辯護思路總結(jié)

臧進泉及其辯護人主張盜竊部分構(gòu)成詐騙罪，主要理由為：行為人使用了欺騙手段（虛假鏈接誘騙點擊），被害人基于錯誤認識實施了點擊行為。該辯護思路的缺陷在于：

• 混淆了手段與目的：未區(qū)分欺騙手段在犯罪中的輔助性與決定性作用；
• 忽視了處分意識的關(guān)鍵性：未能認識到被害人僅對1元有處分意思，而對305,000元完全無意識；
• 技術(shù)理解片面化：僅關(guān)注鏈接的虛假性，未剖析預(yù)設(shè)程序的秘密竊取本質(zhì)。

有效辯護應(yīng)側(cè)重于：若欺騙手段直接導(dǎo)致被害人處分財產(chǎn)（如被害人明知支付305,000元但被虛構(gòu)理由欺騙），則可主張詐騙罪。但本案事實不符合此情形，故法院未采納辯護意見。

五、結(jié)語

臧進泉案通過厘清信息網(wǎng)絡(luò)中盜竊與詐騙的界分標準，確立了“決定性手段+處分意識”的裁判規(guī)則，對應(yīng)對技術(shù)型財產(chǎn)犯罪具有里程碑意義。在數(shù)字經(jīng)濟時代，司法實踐需穿透技術(shù)表象，深入分析行為本質(zhì)與被害人心理狀態(tài)，以實現(xiàn)精準定罪量刑。

游濤，世理法源--訴訟解決方案專家——高端法律咨詢平臺創(chuàng)始合伙人

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：網(wǎng)絡(luò)犯罪、金融犯罪、職務(wù)犯罪、知識產(chǎn)權(quán)犯罪、電信詐騙等刑事法律服務(wù)，以及數(shù)據(jù)、直播、娛樂社交等領(lǐng)域合規(guī)建設(shè)。

公安大學(xué)本科、碩士，人民大學(xué)刑法學(xué)博士，中國法學(xué)會案例法學(xué)研究會理事。曾任北京市某法院刑庭庭長，從事審判工作十九年，曾借調(diào)最高法院工作。除指導(dǎo)大量案件外，還親自辦理1500余件各類刑事案件，“數(shù)據(jù)”“爬蟲”“外掛”“快播”等部分案件被確定為最高檢指導(dǎo)性案例、全國十大刑事案件或北京法院參閱案例。

曾任某網(wǎng)絡(luò)科技（直播、娛樂社交）上市公司集團安全總監(jiān)，還為包括上市公司在內(nèi)的多家企業(yè)完成全面合規(guī)體系建設(shè)以及數(shù)據(jù)安全、商業(yè)秘密、網(wǎng)絡(luò)游戲、直播、1v1、語音房等專項合規(guī)。

多次受國家法官學(xué)院、檢察官學(xué)院、公安部、司法部的邀請，為全國各地法官、檢察官、警官、律師授課；多次受北大、清華等高校邀請講座；連續(xù)十屆擔(dān)任北京市高校模擬法庭競賽評委。在《政治與法律》等法學(xué)核心期刊發(fā)表論文十余篇，在《人民法院案例選》《刑事審判參考》等發(fā)表案例分析二十余篇，專著《普通詐騙罪研究》。

李 元

乾成北京 合伙人/律師

李元律師有15年北京法院刑事審判經(jīng)歷，曾任審判長,審理了近干件刑事案件,積累了大量的司法實踐經(jīng)驗。其參與或主審的案件或重大復(fù)雜,或影響較大,包括10余件因證據(jù)不足而由檢察機關(guān)撤訴的案件，以及大量職務(wù)侵占、貪污、受賄、非吸、集資詐騙等類型案件。此外,還專門負責(zé)審理外國人犯罪案件。李元律師主攻經(jīng)濟犯罪的辯護與控告、刑事法律風(fēng)險防控、涉外刑事法律服務(wù)及知識產(chǎn)權(quán)的刑法保護等領(lǐng)域。憑借法官的從業(yè)經(jīng)歷和外語特長,李律師在外國客戶的國內(nèi)刑事業(yè)務(wù)方面有較大優(yōu)勢。獲評律新社《精品法律服務(wù)品牌指南(2024):爭議解決領(lǐng)域》精品律師。

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：經(jīng)濟犯罪辯護與控告涉外刑事|知識產(chǎn)權(quán)刑法保護

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