文/北京陳煒律師

結(jié)婚證書是不是丈夫強奸妻子的許可證呢。

“夫妻感情破裂，王某于2021年4月22日向法院提起離婚訴訟。4月30日，趙某酒后到王某母親家向王某索要戶口本，并趁機強行與王某發(fā)生性關(guān)系未遂?！焙颖笔〈趴h人民檢察院審理此案后，最終判決趙某犯強奸罪（未遂），判處有期徒刑八個月。

這一判決打破了傳統(tǒng)觀念中“婚內(nèi)無強奸”的認(rèn)知。在我國司法實踐中，婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪，關(guān)鍵要看婚姻關(guān)系是否處于正常狀態(tài)?；橐鲫P(guān)系正常的情況下，丈夫一般不會成為強奸罪的主體；但當(dāng)婚姻關(guān)系處于非正常、不穩(wěn)定狀態(tài)時，則可能構(gòu)成強奸罪。

01 婚內(nèi)強奸的法律認(rèn)定與演變

我國刑法第二百三十六條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑?！痹摋l款并未將丈夫排除在強奸罪的犯罪主體之外。

法律界對婚內(nèi)強奸的認(rèn)定經(jīng)歷了漫長的演變過程。在早期司法實踐中，存在過兩種截然不同的判決。

1997年遼寧省義縣的白俊峰強奸妻子案，法院認(rèn)為婚姻存續(xù)期間丈夫與妻子發(fā)生性關(guān)系不構(gòu)成強奸罪，宣告白俊峰無罪。而同年的上海王某案卻作出了有罪判決。

這種分歧源于對婚姻關(guān)系本質(zhì)的不同理解。一種觀點從同居義務(wù)出發(fā)，認(rèn)為夫妻之間有履行夫妻生活的權(quán)利和義務(wù)，在合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間不存在強奸。

另一種觀點則從婦女性自主權(quán)角度出發(fā)，強調(diào)妻子首先是具有自由人格的人，然后才是負(fù)有特別義務(wù)的配偶。婚姻的合法性并不代表性行為的合法性。

隨著社會進步和法治發(fā)展，第二種觀點逐漸占據(jù)主導(dǎo)地位?，F(xiàn)代法律理論認(rèn)為，性權(quán)利是法律賦予每個人的基本權(quán)利，妻子同樣享有決定是否性行為的權(quán)利，這源于夫妻雙方性權(quán)利的平等性。

02 例外情形：離婚訴訟期間的認(rèn)定

我國法院對待婚內(nèi)強奸的刑事責(zé)任問題采取部分肯定立場，具體處理上遵循三個原則：

- 具有合法婚姻關(guān)系且未進入離婚訴訟階段的婚內(nèi)強奸不構(gòu)成強奸罪；

- 已進入離婚訴訟階段（一方提起離婚訴訟，離婚判決尚未生效）的婚內(nèi)強奸構(gòu)成強奸罪；

- 對犯強奸罪的丈夫判處較一般強奸案件更輕的刑罰（比如緩刑）。

也就是說，婚內(nèi)強奸原則上無罪，個別情況下有罪。

離婚訴訟期間之所以成為認(rèn)定婚內(nèi)強奸的關(guān)鍵節(jié)點，是因為此時婚姻關(guān)系已處于非正常狀態(tài)。河北省磁縣人民檢察院的王海波和趙小雨在《檢察日報》撰文指出：“若婚姻關(guān)系處于不正常、不穩(wěn)定的情況下，則可能構(gòu)成強奸罪，如：夫妻感情破裂、雙方分居，一方已起訴離婚（包括起訴至法院未判決或判決未生效期間），婚姻關(guān)系處于非正常的、不穩(wěn)定狀態(tài)中?！?/p>

1999年上海市的首例婚內(nèi)強奸案就是典型例證。王某與錢某婚后感情不和，經(jīng)人民法院判決離婚，在離婚尚未發(fā)生效力期間，王某強行與錢某發(fā)生關(guān)系，被認(rèn)定成立強奸罪。法院裁判理由是：雖然離婚判決尚未生效，但雙方已不具備正常的夫妻關(guān)系。

03 其他關(guān)系狀態(tài)下的認(rèn)定

與婚內(nèi)強奸形成對比的是，在其他關(guān)系狀態(tài)下，違背婦女意志的性行為更容易被認(rèn)定為強奸。

情侶關(guān)系、前夫妻關(guān)系、訂婚關(guān)系或戀愛關(guān)系等，都不能成為阻卻強奸罪成立的理由。只要確實違背婦女意志，就可以定為強奸。

2000年安徽鳳陽縣的案例表明，即使是按當(dāng)?shù)亓?xí)俗舉行婚禮但未進行婚姻登記的情況下，違背婦女意志的性行為也可能構(gòu)成強奸。李某與吉某未進行婚姻登記但按習(xí)俗舉行婚禮后，吉某拒絕同房，李某以暴力手段強行與吉某發(fā)生關(guān)系，最終被法院以強奸罪判處有期徒刑三年。

對于非婚關(guān)系中的性行為，法律判斷標(biāo)準(zhǔn)更為明確。江蘇法院網(wǎng)的闞春波指出：“強奸罪中‘違背婦女意志’的認(rèn)定，既不能以婦女對自己主觀內(nèi)容陳述為標(biāo)準(zhǔn)，也不能以行為人強奸時對婦女意志的猜測為依據(jù)，而是應(yīng)當(dāng)基于行為人實施奸淫行為的客觀環(huán)境以及行為人、被害人當(dāng)時的行為來進行綜合評定?！?/p>

04 證明難題：如何認(rèn)定“違背婦女意志”

強奸案件的核心證明難題在于如何認(rèn)定“違背婦女意志”。司法實踐中，這一認(rèn)定存在諸多挑戰(zhàn)。

被害人的陳述固然重要，但并非唯一證據(jù)。如搜索結(jié)果所示：“為是不是違背婦女意志，主要證據(jù)就是女性自己的說法。女性出于種種目的，她可能不說實話，但男方很難去證明?！?/p>

因此，需要通過客觀情況綜合推斷。根據(jù)《關(guān)于當(dāng)前辦理強奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》，認(rèn)定強奸罪不能以被害婦女有無反抗表示作為必要條件。

對婦女未作反抗表示或反抗表示不明顯的，要具體分析。這是由于強奸行為手段的多樣性決定的：如行為人用藥物將婦女麻醉，使婦女昏迷后強奸，被害婦女已無意識，根本不會有反抗行為。

司法實踐中可以通過以下幾個方面認(rèn)定是否“違背婦女意志”：

- 從告發(fā)的時間及原因上認(rèn)定：隱忍受屈后告發(fā)與立即報案反映不同的心理狀態(tài)；

- 從行為人與被奸淫婦女的關(guān)系上認(rèn)定：雙方熟悉程度影響性行為的合意可能性；

- 從奸淫行為的時間、地點等客觀環(huán)境上認(rèn)定：不同環(huán)境下的反抗形式會有所不同。

陜西法院網(wǎng)的文章進一步明確：“是否違背婦女意志，不應(yīng)只從表面上看婦女有無反抗、拒絕的表示，還應(yīng)考慮婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況。”

05 法律建議與防范措施

面對婚內(nèi)強奸認(rèn)定的復(fù)雜性，法律從業(yè)者和當(dāng)事人需要采取謹(jǐn)慎態(tài)度。

對于律師而言，代理此類案件時應(yīng)當(dāng)全面收集客觀證據(jù)。包括但不限于：告發(fā)時間和原因的證據(jù)、雙方關(guān)系狀態(tài)的證據(jù)、行為發(fā)生時的環(huán)境證據(jù)等。尤其是婚姻關(guān)系處于非正常階段的證據(jù)，如分居協(xié)議、離婚訴訟受理通知書、感情破裂的證明材料等。

對于可能面臨此類指控的人，需要注意：婚姻關(guān)系不是性暴力的保護傘。即使是在婚姻存續(xù)期間，也應(yīng)當(dāng)尊重配偶的性自主權(quán)。特別是在婚姻出現(xiàn)危機、雙方已分居或提起離婚訴訟的情況下，更應(yīng)謹(jǐn)慎行事。

大慶市讓胡路區(qū)人民法院對一起“婚內(nèi)強奸案”的判決確立了重要先例：程某因父親以死相逼賭氣和吳某領(lǐng)了結(jié)婚證，但始終未共同生活并提出離婚。吳某酒后強行與程某發(fā)生關(guān)系，最終被判強奸罪，處有期徒刑三年，緩刑三年。

這一判決表明，即使存在形式上的婚姻關(guān)系，但缺乏婚姻實質(zhì)要件的情況下，法律也會保護婦女的性自主權(quán)。

現(xiàn)代法律理論越來越傾向于認(rèn)可，同居權(quán)是一種同居請求權(quán)而非支配權(quán)?；橐鲫P(guān)系屬于民事法律關(guān)系，民事主體具有平等性，建立在平等權(quán)上的性權(quán)利排斥任何一方使用暴力實現(xiàn)自己性權(quán)利的可能性。

隨著社會的發(fā)展，當(dāng)婚姻關(guān)系已經(jīng)名存實亡時，法律的天平會更加傾向于保護個體的性自主權(quán)。正如法官在趙某案中所言：“妻子已經(jīng)提出離婚并進入法律程序，包括調(diào)解程序，這時丈夫使用暴力強行和妻子發(fā)生關(guān)系的，可以構(gòu)成強奸罪?！?/p>

在那些感情已經(jīng)破裂毫無愛情可言的婚姻關(guān)系中，婚內(nèi)強奸給妻子造成的心理損傷難以估量。如果一個妻子把性生活作為愛慕的表達方式，而丈夫則出于自私強行與其發(fā)生性行為，那么丈夫的行為對其妻子所產(chǎn)生的心理損傷與其他強奸行為相比沒有本質(zhì)區(qū)別。