作者：稅法王如僧律師，原則上只辦涉稅案件

出售富余票案件，非常普遍。

很多律師都會(huì)說(shuō)這種行為不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，應(yīng)該是逃稅罪，有的律師還會(huì)說(shuō)實(shí)際是虛開(kāi)發(fā)票罪。

理由就是，出售富余票行為沒(méi)有造成稅款被騙損失。理由如下：

1.開(kāi)票方以受票方名義繳納稅款了，受票方扣抵的稅款，其實(shí)就是開(kāi)票方繳納的稅款。

2.稅款損失在開(kāi)票方銷售貨物，也不申報(bào)未開(kāi)票收入環(huán)節(jié)，不是損失在開(kāi)具發(fā)票、受票方扣抵環(huán)節(jié)。

3.雖然受票方在扣抵時(shí)沒(méi)有繳納銷項(xiàng)稅額，也沒(méi)有權(quán)利扣抵，但是開(kāi)票方也沒(méi)有義務(wù)為受票方申報(bào)、繳納開(kāi)票給受票方時(shí)的銷項(xiàng)稅額。受票方?jīng)]有權(quán)利扣抵卻扣抵了，開(kāi)票方是沒(méi)有義務(wù)繳納卻繳納了。

4.開(kāi)票方繳納的那筆稅款，是銷售貨物時(shí)應(yīng)該繳納那筆的稅款，還是開(kāi)票給受票方時(shí)，受票方扣抵的那筆稅款，是行為性質(zhì)的關(guān)鍵：

如果這筆錢(qián)是銷售貨物時(shí)應(yīng)該繳納的那筆稅款，那開(kāi)票方就沒(méi)有為受票方繳納稅款，那開(kāi)票方的行為就涉嫌虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪了；如果這筆稅款是為受票方繳納的稅款，那開(kāi)票方的行為就是逃稅。

在目前的司法環(huán)境下，討論這個(gè)問(wèn)題，可能沒(méi)有什么意義。理由如下：

第一種情況，開(kāi)票方?jīng)]有與受票方密謀。

這種情況下，現(xiàn)在大概率是定非法出售增值稅專用發(fā)票罪。雖然很多人說(shuō)非法出售增值稅專用發(fā)票罪、非法購(gòu)買(mǎi)增值稅專用發(fā)票罪中的發(fā)票是空白發(fā)票，本案中的發(fā)票已經(jīng)開(kāi)具了，不是空白發(fā)票，所以不構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪，但是被法院采納的概率很低很低。

第二種情況，開(kāi)票方與受票方密謀了。

一般來(lái)說(shuō)，受票方讓他人為自己虛開(kāi)的目的是多種多樣的：可能是為了逃稅，可能是為了虛增業(yè)績(jī)、融資貸款，也可能是為了騙取稅款……

在密謀的情況下，開(kāi)票方的行為性質(zhì)從屬于受票方的行為性質(zhì),即受票方的行為是逃稅的，開(kāi)票方的行為就也是逃稅；受票方的行為是虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪的，開(kāi)票方的行為也構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪；受票方的行為僅是行政違法的，那開(kāi)票方的行為也僅是行政違法；受票方的行為構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪、逃稅罪以外的其他罪名的，開(kāi)票方的行為也構(gòu)成這個(gè)與受票方相同的罪名。

根據(jù)最高法在2024年4號(hào)涉稅犯罪司法解釋的理解與適用中提出的見(jiàn)解：在沒(méi)有真實(shí)交易的情況下,開(kāi)票方從受票方出收取開(kāi)票費(fèi)、稅點(diǎn)，開(kāi)具增值稅專用發(fā)票給受票方的行為，屬于非法出售增值稅專用發(fā)票的行為，構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪。

這樣的話，開(kāi)票方的行為就是一個(gè)行為同時(shí)觸犯兩個(gè)罪名，分別構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪+受票方觸犯的那個(gè)罪名。然后，這兩個(gè)罪名當(dāng)中，那個(gè)罪名的量刑比較重，就是適用那個(gè)罪名進(jìn)行定罪量刑。

由于非法出售增值稅專用發(fā)票罪的法定自由刑跟虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪是一樣的，只是財(cái)產(chǎn)刑低于虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，這就導(dǎo)致除了受票方的行為構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪時(shí)，開(kāi)票方也定虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪以外，在受票方的行為定其他罪名或者僅是行政違法時(shí)，開(kāi)票方的行為都是定非法出售增值稅專用發(fā)票罪。

在出售富余票案件中，就算不定虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，由于最高法的理解與使用給這類案件定了調(diào)，極其可能定你非法出售增值稅專用發(fā)票罪。這兩個(gè)罪名的法定自由刑是一樣的，對(duì)當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，沒(méi)有什么區(qū)別。當(dāng)然，如果可以說(shuō)服司法機(jī)關(guān)，非法出售增值稅專用發(fā)票罪的犯罪對(duì)象是空白發(fā)票，那就可以定逃稅罪，或者虛開(kāi)發(fā)票罪，這就意義重大，但是太難了，太難了！