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河南高院：如何區(qū)分執(zhí)行擔保與執(zhí)行中的一般民事?lián)＃?/strong>
擔保人未向法院作出自愿加入執(zhí)行程序、接受直接強制執(zhí)行之明確意思表示的，不構成執(zhí)行擔保，僅構成執(zhí)行中的一般民事?lián)?，法院不能對擔保人直接強制?zhí)行
閱讀提示：
擔保人在執(zhí)行過程中出具擔保，是否必然構成執(zhí)行擔保？如何區(qū)分執(zhí)行擔保與執(zhí)行中的一般民事?lián)＃坷顮I營律師團隊長期專注研究與執(zhí)行有關業(yè)務的問題，并形成系列研究成果陸續(xù)發(fā)布。本期，我們以河南高院處理的民間借貸糾紛案件為例，與各位讀者分享法院審理類似案件的思路。
裁判要旨：
擔保人未向執(zhí)行法院作出自愿加入執(zhí)行程序、接受直接強制執(zhí)行之明確意思表示的，不構成執(zhí)行擔保，僅構成執(zhí)行中的一般民事?lián)?，法院不能對擔保人直接強制?zhí)行。
案件簡介：
1.2019年5月23日，在債權人林某戈與債務人熊某斌民間借貸糾紛一案執(zhí)行過程中，擔保人孫某娜向法院出具擔保書，載明：我自愿以我名下財產(chǎn)對熊某斌提供擔保。
2.2019年5月至2024年3月期間，就林某戈要求孫某娜承擔擔保責任一事，雙方發(fā)生爭議。
3.2024年4月11日，林某戈以民間借貸糾紛為由訴至一審法院，要求孫某娜承擔保證責任。該訴訟請求得到一審、二審法院支持。孫某娜不服判決結果，向河南高院申請再審。
4.雙方就擔保性質(zhì)存在不同觀點：孫某娜認為該擔保是執(zhí)行擔保，林某戈認為該擔保是一般民事?lián)！?/p>
5.2025年6月20日，河南高院再審裁定駁回孫某娜再審申請。并指出：孫某娜未向執(zhí)行法院作出自愿加入執(zhí)行程序、接受直接強制執(zhí)行的明確意思表示，該擔保應認定為一般民事?lián)＃?/p>
爭議焦點：
孫某娜的擔保是執(zhí)行擔保還是一般民事?lián)＃?/p>
裁判要點：
孫某娜提供的擔保不符合執(zhí)行擔保設立要件，系一般民事?lián)！?/strong>
河南高院認為，關于孫某娜的擔保是執(zhí)行擔保還是一般民事?lián)５膯栴}?！秷?zhí)行擔保若干規(guī)定》第四條第一款規(guī)定：“擔保書中應當載明擔保人的基本信息、暫緩執(zhí)行期間、擔保期間、被擔保的債權種類及數(shù)額、擔保范圍、擔保方式、被執(zhí)行人于暫緩執(zhí)行期間屆滿后仍不履行時擔保人自愿接受直接強制執(zhí)行的承諾等內(nèi)容”。本案中，孫某娜與熊某斌曾系夫妻關系，雙方于2020年5月18日離婚。2019年5月23日，人民法院在執(zhí)行林某戈訴熊某斌民間借貸糾紛一案中，孫某娜向人民法院出具一份擔保書，該擔保書記載：關于林某戈訴熊某斌民間借貸糾紛一案，我自愿以我名下財產(chǎn)對熊某斌提供擔保，孫某娜在擔保書尾部擔保人處署名、捺印。根據(jù)上述事實和法律規(guī)定，孫某娜僅在擔保書中承諾“我自愿以我名下財產(chǎn)對熊某斌提供擔?！保聪驁?zhí)行法院作出自愿加入執(zhí)行程序中，亦未有接受直接強制執(zhí)行的明確意思表示，孫某娜所作出的擔保雖系在執(zhí)行過程中作出，但不符合上述法律的規(guī)定，結合已生效的（2024）豫1522執(zhí)監(jiān)3號和（2024）豫1522執(zhí)異116號執(zhí)行裁定認定的事實，原審法院認定孫某娜2019年5月23日的擔保行為，不構成執(zhí)行擔保，而認定為一般民事?lián)＃o不當。
綜上，河南高院認為原審判決無誤，再審裁定駁回孫某娜再審申請。
案例來源：
《孫某娜、林某戈、熊某斌民間借貸糾紛再審審查和審判監(jiān)督民事裁定書》[案號：河南高院(2025)豫民申3962號]
實戰(zhàn)指南：
一、擔保人在執(zhí)行程序中提供的擔保，可分為執(zhí)行擔保與執(zhí)行中的一般民事?lián)！?/strong>這兩種擔保在法律后果和設立要件上存在區(qū)別：從法律后果來說，法院可依據(jù)有效設立的執(zhí)行擔保，對擔保財產(chǎn)或保證人財產(chǎn)直接強制執(zhí)行，而執(zhí)行中的一般民事?lián)２痪邆溥@一強制效力。從設立要件來說，擔保人未向法院作出自愿加入執(zhí)行程序、接受直接強制執(zhí)行之明確意思表示的，不能設立執(zhí)行擔保，僅能設立執(zhí)行中的一般民事?lián)！７ɡ矶?，這是因為執(zhí)行擔保具有公權與私權行使的雙重屬性，故需經(jīng)法院認可方能成立（參見延伸閱讀案例1、案例2）。
二、第三人在執(zhí)行程序中提供擔保的情形十分常見，當事人必須準確認定擔保的法律性質(zhì)及法律效果。首先，不能僅因第三人是在執(zhí)行階段提供擔保，就認定該擔保必然屬于執(zhí)行擔保。其次，即使執(zhí)行擔保未依法成立，也不能因此而否定該擔保可能構成執(zhí)行中的一般民事?lián)?，進而排除債權人按照一般民事?lián)７申P系要求擔保人承擔責任的權利。再次，執(zhí)行擔保有效設立的，債權人可依法對執(zhí)行擔保人申請直接強制執(zhí)行。僅構成一般民事?lián)５?，債權人雖無法對擔保人直接強制執(zhí)行，但仍可依據(jù)該擔保法律關系要求擔保人承擔擔保責任。這種情況下，雙方就該一般民事?lián)７申P系產(chǎn)生的爭議，需經(jīng)實體審理方能認定，而不能在執(zhí)行程序中直接處理。
最后，從降低訴訟成本、提升受償效率的角度而言，建議債權人在執(zhí)行階段明確要求擔保人提供“執(zhí)行擔保”，向執(zhí)行法院書面作出自愿接受直接強制執(zhí)行的承諾，以便債權人在符合條件時直接對擔保人申請強制執(zhí)行。與此相對，考慮到執(zhí)行擔保與一般民事?lián)Ｔ诜珊蠊麑用娴闹卮蟛町?，擔保人?zhí)行階段務必首先明確己方“能夠承擔何種法律后果”，并基于這一前提，審慎為他人出具擔保。
法律規(guī)定：
《執(zhí)行擔保若干規(guī)定》
第一條 本規(guī)定所稱執(zhí)行擔保，是指擔保人依照民事訴訟法第二百三十一條規(guī)定，為擔保被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的全部或者部分義務，向人民法院提供的擔保。
第四條 擔保書中應當載明擔保人的基本信息、暫緩執(zhí)行期限、擔保期間、被擔保的債權種類及數(shù)額、擔保范圍、擔保方式、被執(zhí)行人于暫緩執(zhí)行期限屆滿后仍不履行時擔保人自愿接受直接強制執(zhí)行的承諾等內(nèi)容。
提供財產(chǎn)擔保的，擔保書中還應當載明擔保財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權或者使用權歸屬等內(nèi)容。
第十一條 暫緩執(zhí)行期限屆滿后被執(zhí)行人仍不履行義務，或者暫緩執(zhí)行期間擔保人有轉移、隱藏、變賣、毀損擔保財產(chǎn)等行為的，人民法院可以依申請執(zhí)行人的申請恢復執(zhí)行，并直接裁定執(zhí)行擔保財產(chǎn)或者保證人的財產(chǎn)，不得將擔保人變更、追加為被執(zhí)行人。
執(zhí)行擔保財產(chǎn)或者保證人的財產(chǎn)，以擔保人應當履行義務部分的財產(chǎn)為限。被執(zhí)行人有便于執(zhí)行的現(xiàn)金、銀行存款的，應當優(yōu)先執(zhí)行該現(xiàn)金、銀行存款。
1.與一般民事?lián)Ｏ啾容^，執(zhí)行擔保是在民事執(zhí)行程序中，為停止或加快執(zhí)行進程，由當事人或案外人向法院提供的擔保，因而具有公權與私權行使的雙重屬性。
案例1：《陳某非與執(zhí)行審查執(zhí)行裁定書》[案號：北京高院(2024)京執(zhí)監(jiān)181號]
北京高院認為，從上述規(guī)定可以看出，執(zhí)行擔保是指在民事執(zhí)行程序中，執(zhí)行當事人或利害關系人為實現(xiàn)其程序或實體上的利益提供擔保，以阻卻或者繼續(xù)執(zhí)行程序，民事執(zhí)行機關決定暫時停止或繼續(xù)執(zhí)行程序的制度。民事執(zhí)行擔保與一般民事?lián)Ｏ啾容^，執(zhí)行擔保是在民事執(zhí)行程序中，為停止或加快執(zhí)行進程，由當事人或案外人向法院提供的擔保，因而具有公權與私權行使的雙重屬性。本案中，陳某作為被執(zhí)行人任某某的女婿為任某某提供執(zhí)行擔保符合常理，在陳某提交的書面材料中，其明確“愿意為任某某欠蘇某1和蘇某2執(zhí)行一案擔保，擔保范圍為此案案款本金及執(zhí)行費訴訟費利息?！庇纱丝梢姡惸碁槿文衬程峁﹫?zhí)行擔保的意思表示真實、明確，事實上，在陳某提供擔保后，昌平法院對任某某的執(zhí)行案件暫緩執(zhí)行。
2.執(zhí)行擔保與一般民事?lián)２煌祿Ｈ讼蛉嗣穹ㄔ禾峁┑膿?，需要人民法院的認可方能成立，具有公法屬性。
案例2：《某縣某街道某村某組與某市某法律服務所執(zhí)行復議裁定書》[案號：郴州中院(2025)湘10執(zhí)復25號
郴州中院認為，執(zhí)行擔保是指擔保人依照法律規(guī)定，為擔保被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的全部或部分義務，向人民法院提供的擔保。在北湖區(qū)法院（2023）湘1002民初8275號民事案件的審理過程中，邵某某主動向北湖區(qū)法院提交《擔保書》，載明：“……如果所里敗訴直接劃撥邵某某的存款。為此，特向你院提供擔保，并出示該擔保書。”該行為應視為邵某某已經(jīng)向人民法院出具了意思表示明確、內(nèi)容合法的擔保書，且該擔保書已經(jīng)某縣某街道某村某組確認并獲取同意,北湖區(qū)法院遂解除了對某市正和法律服務所銀行賬戶的凍結措施?，F(xiàn)該案民事判決已經(jīng)生效，判決某市某法律服務所于判決生效后十日內(nèi)退還某縣某街道某村某組代理費163,000元。鑒于邵某某已承諾在某市某法律服務所敗訴的情況下自愿接受強制執(zhí)行，故北湖區(qū)法院對邵某某的財產(chǎn)采取的執(zhí)行措施符合法律規(guī)定。執(zhí)行擔保與一般民事?lián)２煌?，系擔保人向人民法院提供的擔保，需要人民法院的認可方能成立，具有公法屬性。本案擔保已經(jīng)人民法院審查認可，邵某某稱生效民事判決確認合同無效，那么邵某某提供的擔保亦無效，沒有法律依據(jù)。
3.不符合“向人民法院提供擔?！边@一前提條件的，不能認定成立執(zhí)行擔保，擔保人是否承擔擔保責任，應按一般民事?lián)ｊP系認定處理。
案例3：《某建工集團公司、某漢公司等合同糾紛民事一審民事判決書》[案號：河池中院(2021)桂12民初104號]
河池中院認為，《執(zhí)行擔保若干規(guī)定》第三條規(guī)定：“被執(zhí)行人或者其他人提供擔保的，應當向人民法院提交擔保書，并將擔保書副本送交申請執(zhí)行人?！钡谒臈l規(guī)定：“擔保書中應當載明擔保人的基本信息、暫緩執(zhí)行期限、擔保期間、被擔保人的債權種類及數(shù)額、擔保范圍、擔保方式、被執(zhí)行人暫緩執(zhí)行期限屆滿后仍不履行時擔保人自愿接受直接強制執(zhí)行的承諾等內(nèi)容?！北景钢?，《調(diào)解協(xié)議補充協(xié)議一》是作為執(zhí)行依據(jù)的民事調(diào)解書生效后當事人在執(zhí)行程序外自行達成的協(xié)議，被告某漢公司自愿表示承擔擔保責任。《調(diào)解協(xié)議補充協(xié)議一》是當事人自行簽訂，后因對該協(xié)議的內(nèi)容及履行意見不一致，本院在執(zhí)行程序中并未對該協(xié)議予以確認，之后亦終結了相關案件執(zhí)行程序，故上述協(xié)議并不符合法律和司法解釋規(guī)定的“向人民法院提供擔?！边@一執(zhí)行擔保成立的前提條件,不能認定成立執(zhí)行擔保。因此擔保人是否承擔擔保責任,則只能按照一般民事?lián)ｊP系認定處理。
專業(yè)背景介紹：李營營，北京云亭律師事務所高級合伙人，業(yè)務培訓工作委員會副主任，北京企業(yè)法律風險防控研究會第二屆理事會理事，畢業(yè)于中國社會科學院研究生院，民商法碩士（公司法方向），專注于商業(yè)秘密刑事與民事、民商事訴訟與仲裁、保全與執(zhí)行等實務領域，在最高人民法院、各省級高級人民法院成功辦理多起重大疑難復雜案件。在商業(yè)秘密、執(zhí)行、擔保業(yè)務領域，李營營律師根據(jù)長期深入研究專項領域的積累成果，形成了近百篇專業(yè)研究文章，在交出版社陸續(xù)出版成書的同時在平臺上進行發(fā)布，希望讀者能夠更多了解商業(yè)秘密、執(zhí)行、擔保與反擔保知識，避免使自己合法權益收到損害。同時，李營營律師辦理多件大額商業(yè)秘密、執(zhí)行、合伙業(yè)務、擔保案件，并取得良好效果。截至目前，李營營律師在“法客帝國”“民商事裁判規(guī)則”“保全與執(zhí)行”等公眾號發(fā)表與商業(yè)秘密、擔保實務、保全與執(zhí)行等話題相關專業(yè)文章百余篇，多篇文章被最高人民法院和各地法院轉載，廣受業(yè)內(nèi)人士好評。2022年，李營營律師結合多年來辦理大量執(zhí)行審查類相關業(yè)務的經(jīng)驗，以真實案例為導向，對各種業(yè)務場景下的主要法律問題、典型裁判規(guī)則、風險應對策略和解決方案建議進行類型化匯總和歸納，合著出版《保全與執(zhí)行：執(zhí)行異議與執(zhí)行異議之訴實戰(zhàn)指南》。接下來，李營營律師團隊會陸續(xù)出版商業(yè)秘密訴訟實戰(zhàn)的相關書籍、執(zhí)行擔保、執(zhí)行和解、技術合同糾紛、擔保糾紛、合伙糾紛實戰(zhàn)相關書籍，以更好服務客戶。
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