隨著跨國業(yè)務(wù)與外籍員工數(shù)量不斷增加，越來越多中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)與外國人建立合作、雇傭或項(xiàng)目關(guān)系。但一個(gè)普遍誤解是：“外國人沒辦證件，法院就不會(huì)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系?！薄聦?shí)上，這種理解已經(jīng)過時(shí)且極易踩雷。

最高人民法院先后發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十三條與《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋(二)》第四條對(duì)外國人勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定進(jìn)行了規(guī)范，其中《解釋（二）》作為今年新頒布的司法解釋，明確了法院支持外國人確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的三種情形，并強(qiáng)調(diào)應(yīng)以“合法身份+實(shí)際用工事實(shí)”為判斷核心。

一、看“身份”——外國人是否具備合法工作、停留居留資格？

最高法《解釋（二）》第四條明確列出了外國人可以被支持確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的三類情形：

1.已取得永久居留資格；

2.已取得工作許可且在中國境內(nèi)合法停留居留；

3.按照國家規(guī)定辦理了相關(guān)手續(xù)。

只要滿足其中之一，法院就會(huì)將其納入“可以審查勞動(dòng)關(guān)系”的范圍。而身份合法，只是確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的“入場門檻”。

二、看“工事實(shí)”——企業(yè)是否構(gòu)成支配性勞動(dòng)管理？

滿足合法身份門檻后，法院仍會(huì)根據(jù)中國勞動(dòng)法傳統(tǒng)規(guī)則繼續(xù)審查是否存在以下三大從屬性：

1.人格從屬性：是否受企業(yè)日常管理？

2.經(jīng)濟(jì)從屬性：報(bào)酬是否固定由企業(yè)支付？

3.組織從屬性：是否嵌入企業(yè)內(nèi)部組織？

三、《解釋（一）》與《解釋（二）》的對(duì)比

涉外用工｜外國人勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)比表：

總結(jié)

涉外用工的風(fēng)險(xiǎn)，并不僅僅在于“外國人有沒有合法身份”，更關(guān)鍵的還是企業(yè)在實(shí)際用工過程中是否形成了支配性勞動(dòng)管理。

最高法《解釋（二）》明確了勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的“入場條件”，但最終結(jié)論仍然取決于企業(yè)是否把外國人當(dāng)作員工一樣管理。

對(duì)企業(yè)而言，最安全的路徑始終只有一條：

“身份合法化 + 管理非勞動(dòng)化 + 證據(jù)留痕化?！?/p>

涉外用工絕不是不能做，而是必須做得更規(guī)范。越早建立合規(guī)用工體系，越能避免未來的高額賠償風(fēng)險(xiǎn)。

如企業(yè)在用工、外包、項(xiàng)目合作中有具體疑問，歡迎隨時(shí)咨詢專業(yè)律師進(jìn)行個(gè)案判斷。聯(lián)系方式：19733706490。

來源：指尖新聞

作者：蔡逸豐

編輯：羅敏