• 陜西浩公律師事務(wù)所 民商事研究院 文章/楊晉華

一、案件檢索

（一）案情簡介

2017 年 5 月，海南某漁政管理站就某岸線修復(fù)暨岸灘補(bǔ)砂工程公開招標(biāo)，某案外人公司中標(biāo)成為設(shè)計(jì)施工總承包人。2017 年 10 月 31 日，該總承包人與朝陽某工程公司（分包人）簽訂《岸灘補(bǔ)砂工程施工合同》，將岸灘補(bǔ)砂工程分包給朝陽某工程公司。同日，朝陽某工程公司又與三亞某實(shí)業(yè)公司（實(shí)際施工人）簽訂《岸灘補(bǔ)砂工程勞務(wù)分包合同》，將案涉工程全部轉(zhuǎn)包給三亞某實(shí)業(yè)公司施工，合同約定按實(shí)際工程量結(jié)算。三亞某實(shí)業(yè)公司依約進(jìn)場施工，2018 年 6 月完成全部工程。2018 年 6 月 12 日，總承包人與朝陽某工程公司簽訂計(jì)量單，確認(rèn)案涉工程量為 51 萬立方米，并按 85% 比例支付進(jìn)度款。但三亞某實(shí)業(yè)公司與朝陽某工程公司就工程量未能達(dá)成一致，未完成驗(yàn)收結(jié)算，朝陽某工程公司僅支付部分款項(xiàng)，剩余進(jìn)度款未付。三亞某實(shí)業(yè)公司訴至法院，要求朝陽某工程公司支付拖欠進(jìn)度款及利息。朝陽某工程公司以工程未竣工驗(yàn)收、與總承包人未完成最終結(jié)算、應(yīng)按雙方中間計(jì)量的 43 萬立方米結(jié)算為由抗辯。

（二）案件爭議焦點(diǎn)

1. 案涉工程未驗(yàn)收結(jié)算，實(shí)際施工人主張進(jìn)度款的條件是否成就？

2. 分包人與實(shí)際施工人就工程量存在爭議時(shí)，如何結(jié)算？

（三）法院裁判要旨

建設(shè)工程合同約定最終按實(shí)際工程量結(jié)算，案涉工程已由唯一施工人實(shí)際施工完畢并通過分包人移交給了總承包人，總承包人向分包人支付了工程進(jìn)度款，分包人與實(shí)際施工人對工程量未能達(dá)成一致意見而沒有驗(yàn)收結(jié)算的，可以根據(jù)分包人與總承包人之間就同一工程確定的工程量進(jìn)行認(rèn)定。

（四）裁判理由

1.關(guān)于法律適用。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持�！背柲彻こ坦九c三亞某實(shí)業(yè)公司簽訂《岸灘補(bǔ)砂工程勞務(wù)分包合同》，將案涉分包工程全部轉(zhuǎn)包給三亞某實(shí)業(yè)公司施工，屬于違法轉(zhuǎn)包的情形，應(yīng)認(rèn)定合同無效，但工程已由三亞某實(shí)業(yè)公司施工完畢，并由朝陽某工程公司移交給某案外人公司。三亞某實(shí)業(yè)公司依據(jù)與朝陽某工程公司簽訂的分包合同及其履行情況請求朝陽某工程公司支付工程進(jìn)度款具有事實(shí)和法律依據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持�！背柲彻こ坦窘邮芰巳齺喣硨�(shí)業(yè)公司移交的工程，且已移交給總承包人，應(yīng)視為工程經(jīng)過了竣工驗(yàn)收且質(zhì)量符合約定，朝陽某工程公司又以未經(jīng)竣工驗(yàn)收為由主張權(quán)利，不應(yīng)獲得支持。綜上，三亞某實(shí)業(yè)公司有權(quán)請求朝陽某工程公司參照合同約定支付工程價(jià)款。

2.關(guān)于工程量計(jì)算。

如前所述，案涉分包工程已施工完畢并移交給總承包人，總承包人向朝陽某工程公司支付了進(jìn)度款，三亞某實(shí)業(yè)公司請求朝陽某工程公司支付進(jìn)度款的條件已經(jīng)成就。三亞某實(shí)業(yè)公司與朝陽某工程公司就施工工程量不能達(dá)成一致，因朝陽某工程公司向總承包人移交的案涉分包工程完全由三亞某實(shí)業(yè)公司施工完成，朝陽某工程公司與總承包人確認(rèn)了實(shí)際工程量為51萬立方米，原審支持三亞某實(shí)業(yè)公司的主張并無不當(dāng)。

二、律師說法

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡稱《建工解釋一》）第二十四條明確了實(shí)際施工人的基礎(chǔ)救濟(jì)權(quán)利。即便建設(shè)工程施工合同因?qū)嶋H施工人無資質(zhì)、承包人違法分包等原因被認(rèn)定無效，只要工程經(jīng)驗(yàn)收合格，實(shí)際施工人即可參照合同約定請求工程價(jià)款補(bǔ)償。在唯一施工人實(shí)際施工完畢并通過分包人移交給了總承包人，總承包人向分包人支付了工程進(jìn)度款情況下，分包人與實(shí)際施工人對工程量未能達(dá)成一致意見而沒有驗(yàn)收結(jié)算的，可以根據(jù)分包人與總承包人之間就同一工程確定的工程量進(jìn)行認(rèn)定。