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保理合同概念

我國《民法典》施行后，保理合同從無名合同變成有名合同,為司法裁判提供了明確的法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》第761條 保理合同是應(yīng)收賬款債權(quán)人將現(xiàn)有的或者將有的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理人，保理人提供資金融通、應(yīng)收賬款管理或者催收、應(yīng)收賬款債務(wù)人付款擔(dān)保等服務(wù)的合同?？梢钥闯?，保理業(yè)務(wù)涉及兩個合同關(guān)系【債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系、融資借款等服務(wù)合同關(guān)系】、三方當(dāng)事人【保理人、應(yīng)收賬款債權(quán)人、應(yīng)收賬款債務(wù)人】。

在我國，根據(jù)設(shè)立主體、行業(yè)準(zhǔn)入、監(jiān)管要求差異，保理有“銀行保理”和“商業(yè)保理”兩種類型，銀行保理是銀行作為保理商開展的保理業(yè)務(wù)，且依據(jù)《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，銀行保理的受讓標(biāo)的僅為現(xiàn)有應(yīng)收賬款債權(quán)，不包括將有應(yīng)收賬款債權(quán)；商業(yè)保理是商業(yè)保理公司作為保理商開展的保理業(yè)務(wù)，根據(jù)中國銀保監(jiān)會印發(fā)的《關(guān)于加強商業(yè)保理企業(yè)監(jiān)督管理的通知》的規(guī)定，商業(yè)保理并未限制將“將有應(yīng)收賬款債權(quán)”作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的。又根據(jù)保理商對應(yīng)收賬款債權(quán)人有追索權(quán)與否，可分為“有追索權(quán)保理”和“無追索權(quán)保理”。

在理解民法典第761條時應(yīng)注意：

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應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓是保理法律關(guān)系的核心。從法條本身解讀以及保理業(yè)務(wù)的整個交易安排看，保理合同必須具備的要素是應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓，沒有應(yīng)收賬款債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，就不能構(gòu)成保理合同，債權(quán)人與債務(wù)人之間的基礎(chǔ)合同是成立保理的前提，而債權(quán)人與保理商之間的應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓則是保理關(guān)系的核心。

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債權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利變動時點。債權(quán)轉(zhuǎn)讓作為準(zhǔn)物權(quán)行為，除當(dāng)事人另有約定外，現(xiàn)有債權(quán)在當(dāng)事人意思表示一致時即可發(fā)生權(quán)利變動的效果，將來債權(quán)在實際發(fā)生之時即可發(fā)生權(quán)利變動的效果。

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保理合同的效力認(rèn)定。雖然本條規(guī)定以列舉方式規(guī)定了保理人向應(yīng)收賬款債權(quán)人提供資金融通、應(yīng)收賬款管理或者催收、應(yīng)收賬款債務(wù)人付款擔(dān)保等服務(wù)，但這些服務(wù)內(nèi)容是選擇性、提示性的規(guī)定，不能因為保理人沒有同時提供這些服務(wù)內(nèi)容就認(rèn)定保理合同無效。原則上，在賒銷貿(mào)易背景下，只要有債權(quán)轉(zhuǎn)讓和資金融通，就可以認(rèn)定保理合同依法成立①。而保理人提供哪些服務(wù)，取決于保理人和應(yīng)收賬款債權(quán)人之間的約定。

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保理合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式

保理合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，主要是從糾紛發(fā)生時便于舉證的角度所作的規(guī)定。根據(jù)《民法典》第469條第2款、第3款的規(guī)定，書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換，電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。

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關(guān)于應(yīng)收賬款債權(quán)人與債務(wù)人之間

通謀虛偽表示不得對抗保理人的規(guī)定

《中華人民共和國民法典》第七百六十三條

本條是保護保理人合理信賴?yán)娴囊?guī)定，也是外觀主義在保護交易安全設(shè)置的例外規(guī)定，注意以下問題：

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虛構(gòu)債權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的行為必須與保理合同的訂立存在顯著的因果關(guān)系。即應(yīng)收賬款債權(quán)人與債務(wù)人虛構(gòu)應(yīng)收賬款作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的行為所制造的權(quán)利外觀，必須使保理人產(chǎn)生了相應(yīng)的信賴，并據(jù)此簽訂保理合同。

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只有在保理人“明知”虛假的情況下，債務(wù)人才能以此為由對抗保理人?！懊髦迸c“善意”不同，“善意”意指“知道”或“應(yīng)當(dāng)知道”，而“明知”即指“知道”，本條規(guī)定將債務(wù)人的抗辯事由限定在“保理人明知虛構(gòu)”的情形，排除了保理人“應(yīng)當(dāng)知道虛構(gòu)”這一抗辯事由，并非立法疏漏，而是一種刻意選擇的規(guī)范立場，意在使與應(yīng)收賬款債權(quán)人通謀造假的債務(wù)人承擔(dān)不利后果②。

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雖然此處降低了保理人的注意義務(wù)，并不表示保理人不用履行任何審核義務(wù)。若保理人沒有就應(yīng)收賬款的真實性進(jìn)行任何盡職調(diào)查；或案件事實表明應(yīng)收賬款的虛假性是如此明顯，保理人只要稍加核實不可能不知道，此種情形則不適用此條對保理人予以保護③。

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關(guān)于保理人向應(yīng)收賬款債務(wù)人

發(fā)出通知的規(guī)定

《中華人民共和國民法典》第七百六十四條

將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實通知債務(wù)人，既是對債務(wù)人的約束，也是對債務(wù)人的保護，防止其因錯誤清償而蒙受不利的后果。這一通知義務(wù)，既可以由轉(zhuǎn)讓人履行，也可以由保理人履行；但由保理人履行的，必須表明身份并提供相關(guān)的憑證，簡單的通知并不符合法律規(guī)定，也不產(chǎn)生約束債務(wù)人的效果。

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關(guān)于基礎(chǔ)合同變更或終止

不得對抗保理人的規(guī)定

《中華人民共和國民法典》第七百六十五條

類似于票據(jù)的無因性，在理解本條規(guī)定時，重點在于把握基礎(chǔ)合同的變更或者終止是否屬于“無正當(dāng)理由”；判斷應(yīng)收賬款債務(wù)人履行債務(wù)的條件和期限，應(yīng)當(dāng)以保理合同簽訂并將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的通知到達(dá)債務(wù)人之時的合同文本為基本依據(jù)，債權(quán)人和債務(wù)人嗣后無正當(dāng)理由協(xié)商變更或者終止基礎(chǔ)交易合同的，對保理人不發(fā)生效力，債務(wù)人仍應(yīng)按照原定條件或期限對保理人履行債務(wù)④。

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關(guān)于有追索權(quán)保理中

保理人行使請求權(quán)的規(guī)定

《中華人民共和國民法典》第七百六十六條

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有追索權(quán)保理中，保理人到期未獲清償，既可以向應(yīng)收賬款債權(quán)人主張權(quán)利，也可以向應(yīng)收賬款債務(wù)人主張權(quán)利，即保理人既可以債權(quán)人為被告，也可以債務(wù)人為被告。

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保理人行使權(quán)利以合同約定的融資款本息和相關(guān)費用為限。

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有追索權(quán)保理中，保理人可同時向應(yīng)收賬款債權(quán)人和債務(wù)人主張權(quán)利，即保理人可以將債權(quán)人和債務(wù)人同時列為被告。若合同約定兩者承擔(dān)連帶責(zé)任，則可按合同約定處理；若合同未作約定，則應(yīng)按照間接給付的法理，債務(wù)人承擔(dān)第一順位的還款責(zé)任，債權(quán)人承擔(dān)補充責(zé)任⑤。

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關(guān)于無追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中

保理人權(quán)利范圍的規(guī)定

《中華人民共和國民法典》第七百六十七條

無追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中，保理人受讓債權(quán)后，取得應(yīng)收賬款債權(quán)人對該債權(quán)的全部權(quán)利，也承擔(dān)債權(quán)不能實現(xiàn)的全部風(fēng)險。故在債權(quán)不能實現(xiàn)時，其無權(quán)要求應(yīng)收賬款債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，在債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)時，其有權(quán)獲得清償?shù)姆秶c保理融資款的本息和費用并不存在必然聯(lián)系，亦無需將多余款項返還債權(quán)人。

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關(guān)于應(yīng)收賬款多重讓與情形下

保理人權(quán)利順位的規(guī)定

《中華人民共和國民法典》第七百六十八條

本條針對以同一應(yīng)收賬款續(xù)做多重保理業(yè)務(wù)時保理人的權(quán)利順位的特別規(guī)定。已登記＞未登記；均已登記，先登記＞后登記；均未登記，由最先到達(dá)債務(wù)人的轉(zhuǎn)讓通知中載明的保理人取得應(yīng)收賬款；既未登記也未通知，按照保理融資款的比例取得應(yīng)收賬款。

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民法典施行前訂立的保理合同

發(fā)生爭議的法律適用問題

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》第十二條 民法典施行前訂立的保理合同發(fā)生爭議的，適用民法典第三編第十六章的規(guī)定。故民法典施行前訂立的保理合同發(fā)生爭議的，溯及適用民法典的規(guī)定。

①：最高人民法院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組主編：《中華人民共和國民法典合同編理解與適用（三）》，人民法院出版社2020年版，第1768頁

②：最高人民法院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組主編：《中華人民共和國民法典合同編理解與適用（三）》，人民法院出版社2020年版，第1776頁

③：參見《人民司法》2022年10月中旬第29期（總第976期）《保理交易中虛構(gòu)應(yīng)收賬款的效力認(rèn)定與法律后果》

④：最高人民法院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組主編：《中華人民共和國民法典合同編理解與適用（三）》，人民法院出版社2020年版，第1780頁

⑤：此處法理依據(jù)在于：在有追索權(quán)保理中，由于保理人并不承擔(dān)債務(wù)人到期無力支付的風(fēng)險，此時保理人可向債權(quán)人請求補償或追償，實際相當(dāng)于是借款人履行返還借款義務(wù)的擔(dān)保手段，故保理人向債權(quán)人行使追索權(quán)，相當(dāng)于債權(quán)人為債務(wù)人的債務(wù)提供了擔(dān)保，這一擔(dān)保的功能與放棄先訴抗辯權(quán)的一般保證相當(dāng)，參照一般保證的法律規(guī)定，由債務(wù)人承擔(dān)第一順位的清償責(zé)任，對其不能清償部分，由債權(quán)人承擔(dān)補充責(zé)任

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郭軍律師

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業(yè)務(wù)專長：建筑工程、合同糾紛、房地產(chǎn)糾紛、債權(quán)債務(wù)等。

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