法定代表人姓名寫入公司章程,變更法定代表人需多少股東同意才有效(附章程條款設(shè)計(jì)建議)?

作者：唐青林 李舒 張德榮(北京云亭律師事務(wù)所*)

閱讀提示：實(shí)踐中，一些公司的大股東、實(shí)際控制人為了牢牢把控住法定代表人的職位，直接把法定代表人的姓名記載于公司章程。這樣，變更法定代表人就變更了章程，自然也就需要三分之二才能通過。但是，這一招真的有效么？為了避免融資股權(quán)被稀釋后法定代表人的職位落入他人之手，希望法定代表人的任免需經(jīng)三分之二以上股東同意才能實(shí)現(xiàn)，正確的招數(shù)是什么？本文將揭曉答案。

章程文本研究

1.法定代表人由公司董事長XXX擔(dān)任，變更法定代表人需要股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過并修改公司章程方可進(jìn)行。

2.法定代表人由公司董事長擔(dān)任，董事長由公司所有董事過半數(shù)以上選舉產(chǎn)生。

公司法相關(guān)規(guī)定

《中華人民共和國公司法（2023修訂）》（2024年7月1日實(shí)施）

第十條公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。

第六十五條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
第六十六條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第六十七條 有限責(zé)任公司設(shè)董事會，本法第七十五條另有規(guī)定的除外。董事會行使下列職權(quán)：……（八）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)；……
第六十八條 有限責(zé)任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

第一百零九條 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

《中華人民共和國公司法（2018修正）》（已被修訂）

第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十三條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第四十四條董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
第四十六條 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：…（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項(xiàng)；

第五十條股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

第一百零九條 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

律師專業(yè)點(diǎn)評

僅將法定代表人姓名寫在公司章程上，并不能達(dá)到變更法定代表人則需要代表三分之二以上表決權(quán)股東同意的效果

從立法本意來說，只有對公司經(jīng)營造成特別重大影響的事項(xiàng)才需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司法定代表人一項(xiàng)雖屬公司章程中載明的事項(xiàng)，但對法定代表人名稱的變更在章程中體現(xiàn)出的僅是一種記載方面的修改，形式多于實(shí)質(zhì)。公司內(nèi)部治理中由誰擔(dān)任法定代表人應(yīng)由股東會或董事會決定，只要不違背法律法規(guī)的禁止性規(guī)定就應(yīng)認(rèn)定有效。從公司治理的效率原則出發(fā)，倘若對于公司章程制訂時記載的諸多事項(xiàng)的修改、變更均需代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，則反而是大股東權(quán)利被小股東限制，若無特別約定，有悖確立的資本多數(shù)決原則。

公司章程條款設(shè)計(jì)建議

第一、法定代表人對外具有代表公司的能力，是爭奪公司控制權(quán)的關(guān)鍵性職位、是公司控制權(quán)戰(zhàn)爭中關(guān)鍵性陣地和必爭之地。法定代表人以公司名義在合同上簽字，即使公司未在合同上蓋章，這份合同對公司而言也是有效的。因此，法定代表人對外的效力就相當(dāng)于公章的效力，非常重要，大股東應(yīng)委派己方人員擔(dān)任法定代表人，不可輕易將該職位拱手送人。

第二、在公司的經(jīng)營過程中，大股東往往需要融資，導(dǎo)致股權(quán)被稀釋。為了防止日后法定代表人的職位落入他人之手，應(yīng)提高更換法定代表人的表決權(quán)的比例。

第三、僅僅在公司章程中把法定代表人的姓名寫進(jìn)去是不夠的。即使法定代表人的姓名白紙黑字地寫在公司章程里，日后更換法定代表人也不構(gòu)成對公司章程的修改，形成有效股東會決議、更換法定代表人的表決權(quán)無需經(jīng)股東會經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。只有在公司章程中明確規(guī)定“法定代表人的任免需經(jīng)代表三分之二以上的股東的同意”才能達(dá)到三分之二以上多數(shù)票任免法定代表人的效果。

裁判規(guī)則：即便法定代表人姓名記載于公司章程，變更法定代表人也無需經(jīng)股東會經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院，新疆豪駿貿(mào)易有限公司、張東升與烏魯木齊市祥平實(shí)業(yè)有限公司、烏魯木齊市祥平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司公司決議撤銷糾紛再審民事判決書[（2014）新民再終字第1號]認(rèn)為：根據(jù)再審中訴辯雙方意見，雙方目前爭議的主要是有限責(zé)任公司法定代表人變更是否須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過的法律適用問題。房地產(chǎn)公司2009年9月9日章程第十四條第一款規(guī)定“股東會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。股東會對修改公司章程、對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！痹搩?nèi)容與公司法規(guī)定一致。我國公司法雖然規(guī)定股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但對于法定代表人變更事項(xiàng)的決議，并無明確規(guī)定，而房地產(chǎn)公司的章程對此也未作出特別約定。

從立法本意來說，只有對公司經(jīng)營造成特別重大影響的事項(xiàng)才需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司法定代表人一項(xiàng)雖屬公司章程中載明的事項(xiàng)，但對法定代表人名稱的變更在章程中體現(xiàn)出的僅是一種記載方面的修改，形式多于實(shí)質(zhì)，且變更法定代表人時是否需修改章程是工商管理機(jī)關(guān)基于行政管理目的決定的，而公司內(nèi)部治理中由誰擔(dān)任法定代表人應(yīng)由股東會決定，只要不違背法律法規(guī)的禁止性規(guī)定就應(yīng)認(rèn)定有效。此外，從公司治理的效率原則出發(fā)，倘若對于公司章程制訂時記載的諸多事項(xiàng)的修改、變更均需代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，則反而是大股東權(quán)利被小股東限制，若無特別約定，是有悖確立的資本多數(shù)決原則的。若更換法定代表人必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，那么張東升、豪駿公司只要不同意就永遠(yuǎn)無法更換法定代表人，這既不公平合理，也容易造成公司僵局。因此，公司股東會按照股東出資比例行使表決權(quán)所形成的決議，理應(yīng)得到尊重。公司更換法定代表人，只要股東會的召集程序、表決方式不違反和公司章程的規(guī)定，即可多數(shù)決。張東升及豪駿公司申請?jiān)賹徴J(rèn)為房地產(chǎn)公司法定代表人的變更須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署通過的理由不能成立。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

主編唐青林律師簡介

唐青林律師

北京云亭律所創(chuàng)始合伙人

電話/微信:13910169772

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達(dá)26年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實(shí)務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計(jì)指引——基于200個公司章程及股東爭議真實(shí)案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點(diǎn)評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實(shí)務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實(shí)務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點(diǎn)評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

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