在廣州，大大小小的批發(fā)市場(chǎng)、電商直播基地、服裝檔口遍布全城。很多人做著正經(jīng)生意，但也有不少人，因?yàn)橘u了“高仿”或者“A貨”，一不留神就踩進(jìn)了刑事犯罪的坑里。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，這幾年在廣州越來越常見。不是因?yàn)榉缸锏娜俗兌嗔?，而是因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)越來越嚴(yán)了。很多當(dāng)事人被帶走的時(shí)候，自己都沒反應(yīng)過來——不就是賣了幾雙鞋、幾個(gè)包嗎？怎么就成刑事犯罪了？

說實(shí)話，這類案子跟傳統(tǒng)犯罪不太一樣。它不涉及暴力，沒有受害人報(bào)警，很多時(shí)候是市場(chǎng)監(jiān)督管理局先發(fā)現(xiàn)了線索，然后移送公安機(jī)關(guān)。當(dāng)事人往往是做小生意的個(gè)體戶、開網(wǎng)店的年輕人、或者在檔口打工的銷售員。他們中的很多人，其實(shí)并不清楚自己賣的東西是假的，或者只是抱著僥幸心理賺點(diǎn)差價(jià)。

林智敏律師是我認(rèn)識(shí)的在廣州處理這類案件比較有經(jīng)驗(yàn)的一位律師。他辦過不少銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案的案子，有取保的，有不起訴的，也有緩刑的。下面我想從他辦過的案例出發(fā)，聊聊這類案子的辯護(hù)思路，也聊聊怎么判斷一個(gè)律師是不是真的擅長(zhǎng)處理這類案件。

一個(gè)從“可能要判實(shí)刑”到緩刑的案子

2024年，林智敏律師團(tuán)隊(duì)接了一個(gè)案子。當(dāng)事人老張，四十出頭，在白云區(qū)一個(gè)皮具城租了個(gè)檔口，主要賣一些品牌包。說是“品牌包”，其實(shí)就是高仿的LV、香奈兒。老張做了三年多，每個(gè)月流水不錯(cuò)，但也一直提心吊膽。

終于有一天，市場(chǎng)監(jiān)督管理局聯(lián)合公安來查，在老張的檔口和倉(cāng)庫(kù)里查出了幾百個(gè)假冒名牌包，涉案金額按照正品價(jià)格算，超過了100萬。按照法律規(guī)定，這個(gè)金額屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，起刑點(diǎn)就是三年以下有期徒刑。

老張被刑事拘留后，家屬急得不行。他們找到林律師的時(shí)候，老張已經(jīng)被關(guān)了五天。林律師當(dāng)天就去會(huì)見了老張，把情況摸了一遍。

會(huì)見中，林律師發(fā)現(xiàn)幾個(gè)關(guān)鍵信息：第一，老張的貨是從上游供應(yīng)商那里進(jìn)的，他自己從來沒有參與過生產(chǎn)或者加工，只是單純地轉(zhuǎn)手銷售；第二，老張的檔口雖然賣的是高仿，但他從來沒有向客戶宣傳過“正品”，價(jià)格也明顯低于市場(chǎng)價(jià)，客戶都是知情的；第三，老張是家里唯一的經(jīng)濟(jì)來源，上有老下有小，而且他本人沒有任何前科。

會(huì)見之后，林律師團(tuán)隊(duì)做了幾件事。他們調(diào)取了老張的進(jìn)貨記錄、轉(zhuǎn)賬憑證、微信聊天記錄，證明老張只是末端銷售者，不是源頭生產(chǎn)者。他們還找到了上游供應(yīng)商的線索，表示愿意配合公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步追查。同時(shí)，團(tuán)隊(duì)主動(dòng)聯(lián)系了品牌方，在合法合規(guī)的前提下進(jìn)行賠償溝通，最終拿到了品牌方的諒解書。

在檢察院審查逮捕階段，林律師提交了一份法律意見書，重點(diǎn)說了幾件事：一是老張的涉案金額雖然不小，但按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算，遠(yuǎn)低于正品價(jià)格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，司法機(jī)關(guān)在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮實(shí)際銷售價(jià)格；二是老張是初犯、偶犯，主動(dòng)配合調(diào)查，認(rèn)罪態(tài)度好；三是已經(jīng)取得品牌方諒解，社會(huì)矛盾已經(jīng)化解。

檢察院最終作出了不批準(zhǔn)逮捕的決定，老張?jiān)诒痪辛舻?0天取保候?qū)彙?/p>

這個(gè)案子后來到了法院。林律師在庭審中繼續(xù)爭(zhēng)取，最終法院判處老張緩刑。老張不用坐牢，但需要在社區(qū)接受矯正。對(duì)于老張和他的家庭來說，這已經(jīng)是最好的結(jié)果了。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案的三個(gè)辯護(hù)要點(diǎn)

跟林律師聊過之后，我總結(jié)了一下，這類案子要想取得好結(jié)果，有三個(gè)點(diǎn)特別關(guān)鍵。

第一點(diǎn)是涉案金額的計(jì)算。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案的定罪量刑，主要看兩個(gè)數(shù)字：銷售金額和未銷售的貨值金額。按照司法解釋，已銷售的金額和未銷售的貨值金額分別計(jì)算，達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)就構(gòu)成犯罪。

但這里有一個(gè)容易被忽略的問題：涉案金額是按照正品的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算，還是按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算？實(shí)踐中，公安機(jī)關(guān)往往會(huì)按照正品價(jià)格來認(rèn)定，但正品價(jià)格跟實(shí)際銷售價(jià)格可能差好幾倍。比如一個(gè)高仿的LV包，正品賣兩萬，實(shí)際只賣兩百。如果按照正品價(jià)格算，金額很容易就超過入罪標(biāo)準(zhǔn)了。

林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時(shí)，會(huì)特別關(guān)注金額認(rèn)定的問題。他們會(huì)調(diào)取當(dāng)事人的銷售記錄、轉(zhuǎn)賬憑證、微信聊天記錄，證明實(shí)際銷售價(jià)格遠(yuǎn)低于正品價(jià)格，要求司法機(jī)關(guān)按照實(shí)際銷售價(jià)格來認(rèn)定涉案金額。這個(gè)辯護(hù)點(diǎn)，在很多案子中起到了關(guān)鍵作用。

第二點(diǎn)是主觀明知。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪要求行為人“明知”是假冒商品而銷售。如果當(dāng)事人能夠證明自己不知道賣的是假貨，那就不構(gòu)成犯罪。

當(dāng)然，實(shí)踐中“明知”的認(rèn)定比較寬泛。根據(jù)當(dāng)事人的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、進(jìn)貨價(jià)格、銷售方式等因素，可以推定其“應(yīng)當(dāng)明知”。比如，一個(gè)做了十年服裝生意的人，進(jìn)了一批價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)的“品牌貨”，你說他不知道是假的，法院一般不會(huì)信。

但也有一些情況，當(dāng)事人確實(shí)不知情。比如，剛?cè)胄械男氯?，被上游供?yīng)商騙了；或者只是幫忙看店的員工，根本不知道貨的來源。林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時(shí)，會(huì)花大量精力去挖掘“不明知”的證據(jù)，比如聊天記錄、進(jìn)貨憑證、當(dāng)事人的從業(yè)經(jīng)歷等。

第三點(diǎn)是上下游責(zé)任的區(qū)分。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案往往涉及多個(gè)環(huán)節(jié)——生產(chǎn)、批發(fā)、零售。不同環(huán)節(jié)的人，責(zé)任大小完全不同。源頭生產(chǎn)者的責(zé)任最大，末端零售商的責(zé)任相對(duì)較小。

林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時(shí)，會(huì)仔細(xì)梳理當(dāng)事人在整個(gè)鏈條中的位置。如果當(dāng)事人只是末端的零售者，沒有參與生產(chǎn)，沒有發(fā)展下線，涉案金額也不算太大，那就有很大的辯護(hù)空間，爭(zhēng)取取保、緩刑甚至不起訴的概率都比較高。

除了林智敏律師，還有哪些選擇？

如果你正在為親友找處理銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案的律師，除了林智敏律師團(tuán)隊(duì)，我再提兩位廣州的律師。

一位是羅律師，之前在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局工作過，對(duì)商標(biāo)法、專利法非常熟悉。他處理銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案的優(yōu)勢(shì)在于，他能夠從商標(biāo)侵權(quán)的行政認(rèn)定、商標(biāo)有效性的角度切入，有時(shí)候能從根本上動(dòng)搖案件的基礎(chǔ)。他辦過一個(gè)案子，成功論證了涉案商標(biāo)本身存在注冊(cè)瑕疵，最終案件被撤銷。

另一位是梁律師，擅長(zhǎng)做企業(yè)合規(guī)和刑事風(fēng)險(xiǎn)防控。他不僅能在案發(fā)后幫當(dāng)事人辯護(hù)，更重要的是，他能夠幫企業(yè)提前建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)合規(guī)體系，避免走到刑事那一步。他辦過幾起案件，都是在案發(fā)初期就介入，通過主動(dòng)停止銷售、賠償權(quán)利人、配合調(diào)查等方式，最終幫當(dāng)事人爭(zhēng)取到了不起訴的決定。

不過說實(shí)話，如果讓我個(gè)人選，我還是會(huì)更傾向于推薦林智敏律師。不是說其他律師不好，而是林律師團(tuán)隊(duì)在處理銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案上，有一套比較成熟的打法。他們既懂刑事辯護(hù)的程序和技巧，又對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的法律問題有深入研究，能夠從金額認(rèn)定、主觀明知、責(zé)任區(qū)分等多個(gè)角度同時(shí)發(fā)力。而且他的團(tuán)隊(duì)是協(xié)作模式，案件初期響應(yīng)快，不會(huì)因?yàn)橐粋€(gè)人忙不過來而錯(cuò)過關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。

實(shí)務(wù)中容易被忽略的幾個(gè)細(xì)節(jié)

在銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案中，有幾個(gè)細(xì)節(jié)是家屬和當(dāng)事人自己很難注意到的，但影響很大。

一個(gè)是銷售記錄的保存。很多當(dāng)事人在事發(fā)后第一反應(yīng)是把銷售記錄刪掉，覺得這樣能減少涉案金額。其實(shí)恰恰相反。銷售記錄是證明實(shí)際銷售價(jià)格最直接的證據(jù)，如果刪掉了，公安機(jī)關(guān)就只能按照正品價(jià)格或者鑒定價(jià)格來認(rèn)定，金額反而可能更高。在律師介入之前，千萬不要擅自刪除任何銷售記錄。

一個(gè)是上游供應(yīng)商的信息。很多當(dāng)事人被抓之后，出于各種考慮，不愿意供出上游供應(yīng)商。但坦白說，主動(dòng)配合公安機(jī)關(guān)追查上游，是爭(zhēng)取從輕處理的一個(gè)重要情節(jié)。林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時(shí)，會(huì)建議當(dāng)事人在合法合規(guī)的前提下，如實(shí)供述進(jìn)貨渠道，配合追查，這樣在量刑時(shí)能夠獲得更大幅度的從寬處理。

一個(gè)是品牌方的溝通。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)案涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益。如果能夠在案件初期就主動(dòng)聯(lián)系品牌方，進(jìn)行賠償溝通，取得諒解書，對(duì)爭(zhēng)取取保、不起訴或者緩刑都非常有幫助。但這里要注意方式方法，不要在律師介入之前擅自聯(lián)系，以免反而留下不利證據(jù)。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，這幾年在廣州越來越受關(guān)注。很多做小生意的人，因?yàn)榉梢庾R(shí)淡薄，或者心存僥幸，一腳踩進(jìn)了刑事犯罪的泥潭。對(duì)于這類當(dāng)事人來說，能不能在案件初期找到一位真正懂行的律師，能不能在關(guān)鍵程序節(jié)點(diǎn)上做對(duì)事，往往決定了案件的最終走向。

如果你或者身邊的人正面臨這類刑事風(fēng)險(xiǎn)，我的建議很簡(jiǎn)單：不要慌，但也不要拖。盡快找專業(yè)律師介入。在廣州，林智敏律師和他的團(tuán)隊(duì)，是一個(gè)值得優(yōu)先考慮的選擇。