職務(wù)犯罪辯護(hù)十八：受賄罪中及時(shí)退還或者上交的認(rèn)定與辯護(hù)（上）

作者：張毅，職務(wù)犯罪辯護(hù)律師，北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所合伙人

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本文是受賄罪的退還或者上交（退贓）系列第二篇文章，筆者在第一篇《受賄罪中退還或上交（退贓）的四種形態(tài)對(duì)定罪量刑的影響》中提出，根據(jù)主觀上是主動(dòng)還是被動(dòng)、立案追訴前后時(shí)間，將退還或者上交（簡(jiǎn)稱“退交”）分為及時(shí)退交、主動(dòng)退交、被動(dòng)退交、積極退贓四種形態(tài)，本文梳理“及時(shí)退交”的認(rèn)定與辯護(hù)。

2007年7月8日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2007〕22號(hào)，簡(jiǎn)稱“受賄意見”）第九條“關(guān)于收受財(cái)物后退還或者上交問題”，規(guī)定了收受財(cái)物后，不同情形下退還或者上交的不同處理標(biāo)準(zhǔn)：

第一款（及時(shí)退交）：國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。

第二款（被動(dòng)退交）：國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。

根據(jù)第一款“及時(shí)退交”的規(guī)定，即使行為人客觀上收受了財(cái)物，但是只要“及時(shí)”退還或者上交了，就認(rèn)為以退交的客觀行為表明主觀上沒有受賄的故意，從而使得主客觀不一致，不是受賄。該條文是受賄罪中較少明確的出罪條款，辯護(hù)時(shí)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注。

退交雖然是客觀行為，但實(shí)務(wù)中對(duì)“及時(shí)退交”的認(rèn)定爭(zhēng)議較大，加上目前職務(wù)犯罪特殊的辦案程序，導(dǎo)致真正認(rèn)定的比較少。

筆者認(rèn)為，認(rèn)定及時(shí)退交可分為兩步：第一步判斷是否存在阻卻適用及時(shí)退交的前提條件，如果不存在阻卻條件，才進(jìn)行第二步是否構(gòu)成及時(shí)退交的辨析。

一、認(rèn)定及時(shí)退交的前提條件

及時(shí)退交僅限于國(guó)家工作人員客觀上雖然收受了他人財(cái)物，但主觀上沒有受賄故意的情形，因此如果不符合下述情形，則直接認(rèn)定不構(gòu)成及時(shí)退交，不再進(jìn)行第二步的判斷。

（一）沒有索賄行為

索賄是國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，向他人索要財(cái)物的行為，不需要具備謀利要件。由于索賄是主動(dòng)行為，索要就已經(jīng)意味著有受賄的故意，因此在行為人開口索要財(cái)物的那一刻受賄就成立了，而事后可以將索要的財(cái)物退交，但只能被認(rèn)定是主動(dòng)退交、積極退贓等量刑情節(jié)，不能被認(rèn)定是及時(shí)退交的出罪情節(jié)。

（二）沒有利用職務(wù)便利為他人謀取利益的行為

及時(shí)退交只適用于收受型受賄，即主觀上有受賄的故意，客觀上有收受他人財(cái)物，利用職務(wù)便利為他人謀取利益的行為。因此適用及時(shí)退交客觀上要求不能有利用職務(wù)便利為他人謀取利益的行為。

利用職務(wù)便利和為他人謀取利益互為統(tǒng)一，即他人謀取利益必須以國(guó)家工作人員利用職權(quán)為前提；如果國(guó)家工作人員不存在具體的職權(quán)，也就不存在利用職務(wù)便利為他人謀取利益的可能。

關(guān)于為他人謀取利益，不能有承諾、實(shí)施、實(shí)現(xiàn)謀取利益的行為。根據(jù)2003年11月13日最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法發(fā)〔2003〕167號(hào)）、2016年4月18日兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號(hào)，以下稱“貪賄司法解釋”）的規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為。只要具有其中一個(gè)階段的行為，就具備了為他人謀取利益的要件；其中明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，視為承諾為他人謀取利益。因此，如果在收受財(cái)物時(shí)有承諾行為或者明知請(qǐng)托方有具體請(qǐng)托事項(xiàng)，會(huì)被認(rèn)定有受賄的故意，但“虛假承諾”除外。

虛假承諾往往與虛假收受同時(shí)發(fā)生，簡(jiǎn)單來說，就是國(guó)家工作人員因?yàn)槟承┰?，無法當(dāng)場(chǎng)拒絕，被迫收受財(cái)物并做出虛假的意思表示。此時(shí)因國(guó)家工作人員的受賄意思不是真實(shí)，目的是打發(fā)、應(yīng)付請(qǐng)托人，因此即使客觀上有收受財(cái)物并承諾謀利的行為，也不應(yīng)認(rèn)定為具有受賄故意。對(duì)于意思不真實(shí)則需要通過“及時(shí)退交”的客觀行為來體現(xiàn)和反映。

如果在案發(fā)前才退還或者上交，要辯解及時(shí)退交，則需要詳細(xì)了解當(dāng)時(shí)請(qǐng)托人與國(guó)家工作人員之間是否具有利用職務(wù)便利謀利的情形、事由，確定是否明知有請(qǐng)托事項(xiàng)，有無承諾、實(shí)施、實(shí)現(xiàn)謀取利益的行為及當(dāng)時(shí)的意思表示是否真實(shí)。

二、認(rèn)定及時(shí)退交的條件

及時(shí)退交要求主觀上沒有受賄故意，客觀上具有實(shí)際的及時(shí)退還或者上交行為，其認(rèn)定要點(diǎn)為：（一）主觀上沒有受賄故意；（二）存在實(shí)際的及時(shí)退還或者上交行為；（三）屬于“及時(shí)”退交；（四）認(rèn)定“及時(shí)退交”不應(yīng)考慮動(dòng)機(jī)。各要點(diǎn)認(rèn)定詳述如下：

（一）主觀上沒有受賄故意的認(rèn)定

及時(shí)退交是在客觀上已經(jīng)收受他人財(cái)物的情況下，因?yàn)橹饔^上沒有受賄故意而不認(rèn)定是受賄的特別情形。退還和上交都是客觀行為，相對(duì)容易辨認(rèn)，但是主觀上有沒有受賄故意則較難以判斷，既需要結(jié)合國(guó)家工作人員的言詞來考量，也需要結(jié)合國(guó)家工作人員的客觀行為來判斷。退還或者上交是主觀上有退還或者上交的意思和表示，客觀上有實(shí)際的退還或者上交行為，在典型的“及時(shí)退還”場(chǎng)合，退還的意思表示和行為幾乎是同時(shí)發(fā)生的，但是在某些場(chǎng)合，兩者并不是同步的，可能間隔比較長(zhǎng)的時(shí)間，而這正是導(dǎo)致實(shí)務(wù)中判斷、認(rèn)定主觀是否有受賄故意的難度和爭(zhēng)議之所在。

1. 主觀上沒有受賄故意的部分司法觀點(diǎn)

在“周標(biāo)受賄案”中，裁判觀點(diǎn)：判斷行為人是否具有受賄故意，不能僅根據(jù)其本人供述，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合其收受和退還財(cái)物的具體行為進(jìn)行綜合分析。首先，“及時(shí)退還”情形的行為人收受他人財(cái)物并非本人意愿，往往受當(dāng)時(shí)的時(shí)空條件限制不得已接收或者“誤收”，如請(qǐng)托人放下財(cái)物即離開，無法追及的；摻夾到正常物品中當(dāng)時(shí)無法發(fā)現(xiàn)的；等等。其次，退還必須“及時(shí)”，在條件允許的情況下，一般是指即時(shí)退還。如將禮盒拿回家后發(fā)現(xiàn)里面放有現(xiàn)金，第二天即退還的。實(shí)踐中，對(duì)“及時(shí)”不能作絕對(duì)化理解，只要在客觀障礙條件消除后退還都算“及時(shí)”。如行為人因病無法即時(shí)退還，待數(shù)月后身體痊愈退還也應(yīng)視為“及時(shí)”。[1]

在“沈海平受賄案”中，裁判觀點(diǎn)：國(guó)家工作人員客觀上雖然收受了他人財(cái)物，但主觀上沒有受賄故意的情形。在實(shí)踐中主要表現(xiàn)為以下幾種情形：第一種情形，國(guó)家工作人員明確拒絕請(qǐng)托人給付的財(cái)物，但請(qǐng)托人強(qiáng)行將財(cái)物留下，國(guó)家工作人員事后及時(shí)退還或者上交。例如，請(qǐng)托人前往國(guó)家工作人員住宅，國(guó)家工作人員一開門，請(qǐng)托人將財(cái)物扔進(jìn)室內(nèi)后立即離開。次日，國(guó)家工作人員將財(cái)物退還或者上交。在這種場(chǎng)合下，國(guó)家工作人員客觀上的拒絕行為與事后及時(shí)上交或退還的行為，足以表明其沒有受賄故意。第二種情形，在請(qǐng)托人給付財(cái)物時(shí)，國(guó)家工作人員內(nèi)心拒絕，但基于某種原因不能做出拒絕表示或者做出拒絕表示不合適，事后及時(shí)退還或者上交。例如，請(qǐng)托人趁國(guó)家工作人員躺在醫(yī)院行動(dòng)（說話）不便時(shí)，將金錢放在床邊，國(guó)家工作人員出院后將金錢退還或者上交。第三種情形，請(qǐng)托人在國(guó)家工作人員不知情的情況下，暗地里將財(cái)物置于國(guó)家工作人員支配的場(chǎng)所，國(guó)家工作人員發(fā)現(xiàn)后及時(shí)退還或者上交。例如，請(qǐng)托人進(jìn)入國(guó)家工作人員住宅后，將價(jià)值3萬元的購物卡放在沙發(fā)墊下，也沒有告訴國(guó)家工作人員。6個(gè)月后，國(guó)家工作人員清理沙發(fā)時(shí)發(fā)現(xiàn)了購物卡，并立即退還或者上交。在這種場(chǎng)合下，國(guó)家工作人員不知道請(qǐng)托人交付財(cái)物以及后來及時(shí)退還或者上交的事實(shí)，足以表明其沒有受賄故意。第四種情形，請(qǐng)托人將數(shù)額較大的財(cái)物偽裝成價(jià)值微薄的小禮品送給國(guó)家工作人員，國(guó)家工作人員以為是小額禮品便接受了。國(guó)家工作人員事后發(fā)現(xiàn)自己所接收的并非小額禮品，而是數(shù)額較大的財(cái)物而退還或者上交。國(guó)家工作人員以為是價(jià)值微薄的小額禮品而收受時(shí)，并無受賄的故意，發(fā)現(xiàn)真相后立即退還或者上交，進(jìn)一步表明國(guó)家工作人員沒有受賄故意。[2]

2. 主觀有無受賄故意的綜合判斷要點(diǎn)

筆者綜合上述分析及實(shí)務(wù)案例，總結(jié)出如下幾點(diǎn)判斷有沒有主觀故意的要點(diǎn)：

（1）從知道收受請(qǐng)托人的財(cái)物到（表示）退交之間的時(shí)間間隔長(zhǎng)短，即要有“及時(shí)退交”的意思和表示行為

關(guān)于退交，詳細(xì)分析有多種情形，簡(jiǎn)要說有如下四種情形：

一是當(dāng)場(chǎng)退還。即當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)當(dāng)場(chǎng)退還，此時(shí)退還的意思表示和行為同時(shí)發(fā)生。二是先意思表示，后退還或上交。經(jīng)常出現(xiàn)的是請(qǐng)托人將財(cái)物混在其他東西中，當(dāng)場(chǎng)又沒有提出請(qǐng)托事項(xiàng)，也沒有說明送了貴重的財(cái)物，行為人在事后才發(fā)現(xiàn)是貴重財(cái)物，此時(shí)就應(yīng)考慮是否及時(shí)提出了退還或上交的意思表示。如果在事后知道時(shí)沒有提出退還表示，而是又隔了一段時(shí)間才提出退還表示或者退還，由于主觀上沒有將及時(shí)退還的意思并且表示出來，較大可能會(huì)被認(rèn)定為有受賄的故意。在諸多此種情形的案例中，被告人均是在知道是財(cái)物后就第一時(shí)間明確提出退還的表示，后續(xù)即使因各種原因拖延了較長(zhǎng)時(shí)間才退還或上交，結(jié)合主觀意思表示和對(duì)財(cái)物的保管狀態(tài)（原款原物保存、未使用等），也被認(rèn)為沒有受賄的故意（此時(shí)也要考慮較長(zhǎng)時(shí)間是由何種原因造成的）。三是及時(shí)上交。收了財(cái)物后，可能直接上交，也可能先向組織報(bào)告然后上交，也可能先退還不成后再上交，只要是“及時(shí)”的行為，都不影響上交的認(rèn)定。四是作出退交意思表示后，無理由地拖延退還或上交的。在收受后長(zhǎng)時(shí)間既沒有嘗試退還，也沒有向組織報(bào)告，沒有任何理由地拖延了一段時(shí)間才上交，此時(shí)由于說不清楚也很難有證據(jù)證明拖延的合理性，一般會(huì)被認(rèn)定受賄。

關(guān)于“及時(shí)”的意思表示，有一些案例可供參考：（1）姚某某濫用職權(quán)、受賄案中，姚某某收受他人所送的一塊價(jià)值134983.32元的寶璣牌手表，“姚某某當(dāng)場(chǎng)就表示手表太名貴戴不出，吳某1安排司機(jī)徐某開車送，同時(shí)要徐某將手表交給姚某某。姚某某下車后徐某將手表給了姚”，而且案件只有姚某某的供述稱“多次聯(lián)系吳某1表示要將手表退還”；（2）莫某某受賄案中，法院認(rèn)定“該款系龐某以土特產(chǎn)品的名義交給被告人的，當(dāng)被告人發(fā)現(xiàn)是現(xiàn)金后，即明確表示了拒絕收受，在龐某不接受的情況下”上交了單位構(gòu)成及時(shí)上交；（3）肖某某受賄案中，法院認(rèn)定“鄧某某拎著一個(gè)袋子來到肖某某的辦公室，將袋子放在肖某某辦公桌旁邊，肖某某以為是香煙、茶葉之類的東西，因而沒有在意，亦未推辭。但在鄧某某走后，肖某某發(fā)現(xiàn)袋子里裝有10萬元錢時(shí)，即給鄧某某多次打電話，要求鄧某某到其辦公室將錢拿走，因鄧某某出差在外，因而未退成”。

（2）表示退還的次數(shù)

這既屬于意思表示范疇，也屬于具體行為。如果只是表示了一次，而事后拖延了較長(zhǎng)時(shí)間才退還或者上交，可能會(huì)被認(rèn)定當(dāng)時(shí)沒有受賄故意，但后來因?yàn)橐恢辈煌诉€而有了受賄的故意，屬于為轉(zhuǎn)化型受賄；如果積極、真實(shí)表示將財(cái)物退還或者上交，或主動(dòng)多次與送錢人聯(lián)系要求其取回錢款，并對(duì)原財(cái)物予以特別保存，如放在辦公室、未打開原包裝或者將此事告知一定范圍的人員而比較公開等。有學(xué)者認(rèn)為，反復(fù)多次、態(tài)度嚴(yán)肅堅(jiān)決地催促對(duì)方取回所送財(cái)物，或者已經(jīng)具體交代了下屬和家人去退還財(cái)物，只是由于自身以外的原因未能及時(shí)退還的可以認(rèn)定已經(jīng)實(shí)施了退還行為。[3]

（3）收受財(cái)物的場(chǎng)合和狀態(tài)

國(guó)家工作人員收受財(cái)物存在著有些場(chǎng)合由于自身以外的原因?qū)е码y以拒絕，請(qǐng)托人趁國(guó)家工作人員不備放下或者送給不知情的特定關(guān)系、價(jià)值認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤等情況。比如“沈海平受賄案”裁判分析中的第二、三、四種情形，又比如在郭某某受賄罪刑事判決書中記載的“郭某某認(rèn)為不接受此錢或收下又上交紀(jì)委均會(huì)得罪其直接領(lǐng)導(dǎo)陳某某，才不得已收下”。在上述情況下，國(guó)家工作人員當(dāng)時(shí)并不知情，知情后即及時(shí)要求家屬或者自己退還。這類行為說明國(guó)家工作人員主觀上沒有收受賄賂的故意。但是實(shí)踐中辦案機(jī)關(guān)會(huì)注意甄別，確定此類情況是否屬于國(guó)家工作人員為逃避打擊與家屬訂立攻守同盟對(duì)抗調(diào)查的情況。此種情形考察國(guó)家工作人員是否具有受賄的主觀故意，[3]

但有些場(chǎng)合自身可以拒絕，此時(shí)就要考慮在客觀上可以拒絕的情形下是否有拒絕行為。

（4）未能及時(shí)退交是否客觀原因?qū)е碌?/strong>

許多不能及時(shí)退交往往有許多原因，而認(rèn)定不能及時(shí)退交只能是客觀上導(dǎo)致的障礙，不能是國(guó)家工作人員自己制作的障礙。

退還中，最常見的就是無法聯(lián)系到請(qǐng)托人，比如不知道請(qǐng)托人的地址、聯(lián)系方式，在層層請(qǐng)托的案件中經(jīng)常不知道實(shí)際的請(qǐng)托人是誰等情形。筆者經(jīng)辦的案件中，有請(qǐng)托人是在國(guó)（境）外的，送財(cái)物時(shí)未發(fā)現(xiàn)，等發(fā)現(xiàn)時(shí)人已經(jīng)出境，無法聯(lián)系，想退也沒辦法退；有的通過中間人送財(cái)物，事后發(fā)現(xiàn)財(cái)物時(shí)中間人不肯接受，又無法聯(lián)系到請(qǐng)托人等。上述情形，都可能導(dǎo)致無法立即退還，要么事后上交，要么先保存以待退還。

上交中，可以先向組織報(bào)告情況，拖延一些時(shí)間或者待客觀障礙消失后交上去也不會(huì)太過苛刻，但是如果被認(rèn)為是“耍兩面派”以觀時(shí)機(jī)而故意拖延上交就可能被認(rèn)定是受賄。

（5）有無使用財(cái)物

如前所述，有些國(guó)家工作人員一般是先嘗試退還，無法退還才上交，無論哪種方式都要求沒有受賄的故意。在嘗試退還或者拖延上交的這段時(shí)間中，有無使用財(cái)物則是一個(gè)重要判斷標(biāo)準(zhǔn)。將財(cái)物原款原物原狀保管，沒有使用，一般認(rèn)為沒有受賄故意；如果使用了財(cái)物，則可能認(rèn)為國(guó)家工作人員取得了不應(yīng)得的利益，有非法占有、使用財(cái)物的想法，會(huì)被認(rèn)為有受賄故意。

（二）存在實(shí)際的退還或者上交行為的認(rèn)定

無論退還還是上交，都是評(píng)價(jià)是否具有受賄故意的標(biāo)準(zhǔn)之一，因此“及時(shí)退交”首先要有實(shí)際的退還或者上交行為，如果只是一直表示要退還或者上交，但是沒有實(shí)際的行動(dòng)，沒有盡力去克服客觀障礙退交，只會(huì)被認(rèn)為是虛假的退交意思。

1. 先退后交的困境

法條寫的是“退還或者上交”，屬于兩種不同的方式，但實(shí)踐中經(jīng)常存在先后的問題，即許多國(guó)家工作人員先嘗試退還，實(shí)在不能退還了才上交。之所以會(huì)有這種情況發(fā)生，存在著國(guó)家工作人員實(shí)際上不想收受財(cái)物和為他人謀利，但無奈收下并承諾謀利的情況（虛假承諾）。比如與請(qǐng)托人關(guān)系比較好而礙于面子無奈收下并承諾，或者是其他中間人（上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)、親戚朋友、師長(zhǎng)同學(xué)等）打過招呼，或者是請(qǐng)托人趁其不備放下或者送給不知情的特定關(guān)系人等。正是基于現(xiàn)實(shí)中多種原因，導(dǎo)致有些國(guó)家工作人員不想收受，但考慮到上交了可能對(duì)自己、請(qǐng)托人、中間人、特定關(guān)系人會(huì)有影響，有些國(guó)家工作人員則擔(dān)心受賄的形式要件已經(jīng)具備，上交了可能被認(rèn)定受賄，因此往往第一想法還是能退則退，實(shí)在退不了才考慮上交。先退后交的出發(fā)點(diǎn)是美好的，即不得罪、影響其他人或者陷自己于困境，卻反而可能造成對(duì)自己的不利情形，因?yàn)橛袝r(shí)為了退還會(huì)耽誤一些時(shí)間，反而造成案發(fā)時(shí)既沒有退還，又被認(rèn)定上交不夠“及時(shí)”；即使退還成功，也因過了較長(zhǎng)時(shí)間，在案發(fā)后被認(rèn)為“不及時(shí)”。對(duì)于這種情形，辯護(hù)時(shí)需要詳細(xì)了解退還的過程，一般案卷中都有請(qǐng)托人、中間人、特定關(guān)系人的證言，可以詳細(xì)梳理；如果沒有，則最好通過對(duì)退還次數(shù)、時(shí)間、地點(diǎn)等細(xì)節(jié)的陳述而爭(zhēng)取認(rèn)定及時(shí)聯(lián)系了退還，但因客觀原因一直無法退還才及時(shí)上交。

2. 收受財(cái)物后“回禮”是否屬于退還？

將收受的財(cái)物原款原物退還給請(qǐng)托認(rèn)定為退還沒有爭(zhēng)議，要關(guān)注的是：如果不是原款原物退還，而是以等值或相應(yīng)的財(cái)物回禮給請(qǐng)托人，能否認(rèn)定為退還？

筆者認(rèn)為，在沒有謀取利益的情況下，如果是等值的財(cái)物回禮，則等于沒有實(shí)際獲得利益，不應(yīng)認(rèn)定為受賄；如果是以相應(yīng)的財(cái)物回禮，則應(yīng)當(dāng)扣減回禮的金額，剩余未扣減的金額根據(jù)事后的情形具體認(rèn)定，但此時(shí)應(yīng)當(dāng)注意“轉(zhuǎn)化型”受賄的認(rèn)定。例如在連某受賄罪一案中，法院就認(rèn)定在收到財(cái)物后，連某送了海參作為回禮，因此將海參的價(jià)值從受賄數(shù)額中扣除。當(dāng)然回禮還應(yīng)當(dāng)考慮回禮的時(shí)間，不能間隔太長(zhǎng)；回禮的金額不能價(jià)值相差巨大或者回的禮沒有價(jià)值；回禮的目的要是正常的禮尚往來，而非為了以回禮掩蓋受賄的事實(shí)。

我國(guó)是人情較濃的國(guó)家，逢年過節(jié)禮尚往來是習(xí)俗，有事相求送禮是既是一種陋習(xí)，也是一種社會(huì)人情往來方式，是一種較普遍的社會(huì)現(xiàn)象，有時(shí)國(guó)家工作人員明知送禮目的不純，但囿于面子、人情、環(huán)境等因素，不便于直接退還，因此通過“回禮”的形式退還也應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)，否則容易打擊面過大?！盎囟Y”雖然不是原款原物退還，但畢竟價(jià)值相當(dāng)，國(guó)家工作人員實(shí)際付出了對(duì)價(jià)，沒有獲得利益，因此，只要主觀上沒有受賄故意，客觀上沒有謀取利益的行為，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為退還。特別說一下，本文討論的是刑法上的受賄行為，根據(jù)《貪賄司法解釋》的規(guī)定，一般情形3萬元以下，特定情形1萬元以下的，金額單次或者多次均少于上述金額，不論是否“回禮”都不構(gòu)成刑法上的受賄，但是仍可能會(huì)受到黨紀(jì)和行政法規(guī)的規(guī)制或處罰。

順便一說，在有謀取利益行為情況下，由于已經(jīng)受賄既遂，回禮并不會(huì)阻卻成立受賄，可能是主動(dòng)退還或者被動(dòng)退還。

3. 案發(fā)前未能退還的情形

如上所述，國(guó)家工作人員希望能退還就先不上交，有時(shí)就會(huì)出現(xiàn)在仍在聯(lián)系退還過程中案發(fā)，國(guó)家工作人員辯解一直在退還，因?yàn)榭陀^原因而沒能退還，能否認(rèn)定為受賄？

首先要明確一點(diǎn)，有時(shí)退還并不容易，畢竟是收受的財(cái)物，在沒有中間人的情況下，除了國(guó)家工作人員能親自或者直接退還外，往往不敢假借他人之手，一是怕節(jié)外生枝，越少人知道越好，二是怕所托非人，被委托的人中間截流或者拿這件事要挾，都是風(fēng)險(xiǎn)。因此國(guó)家工作人員更傾向于能親自、直接向請(qǐng)托人退還；請(qǐng)托時(shí)通過中間人給予財(cái)物的，則可以退還給中間人。

在沒有成功退還而案發(fā)的情況下，應(yīng)充分考慮收受財(cái)物后的行為：一是有沒有進(jìn)行謀利，二是是否確實(shí)一直、多次聯(lián)系退還，三是財(cái)物有無使用或占為己有。如果收受財(cái)物后，一直沒有任何謀利的承諾及行為，也多次直接或者通過中間人聯(lián)系退還，但因請(qǐng)托人避而不見、無法直接送達(dá)等原因，一直原款原物原包裝保管，并沒有使用財(cái)物，則可以反映沒有受賄的主觀故意。在筆者辦理的某中級(jí)人民法院副院長(zhǎng)的案件中，就出現(xiàn)請(qǐng)托人居住在境外，一般春節(jié)時(shí)才回來，在此時(shí)間就案件經(jīng)人介紹到辦公室拜訪而放下財(cái)物，副院長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)后，其已經(jīng)出境，也沒有請(qǐng)托人的聯(lián)系方式，只能原款原包裝放在辦公室等下次見到再退還，在此期間案發(fā)。

4. 上交方式的辯護(hù)

為了鼓勵(lì)及時(shí)上交，對(duì)于上交的方式和對(duì)象并沒有太大限制，可以是原款原物或者轉(zhuǎn)賬、等價(jià)上交，上交給黨的紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)、本單位內(nèi)部紀(jì)檢監(jiān)察部門、本單位相關(guān)部門或者當(dāng)?shù)亍傲~戶”，一般都認(rèn)定是上交。至于后續(xù)有關(guān)機(jī)關(guān)、部門將上交的財(cái)物用于辦公經(jīng)費(fèi)或者財(cái)政支出等，屬于上交后的處置，也不影響上交的認(rèn)定。通俗地講，把收受財(cái)物及時(shí)上交給“公家”的，都能證明其沒有受賄的故意，不是受賄。此處需要討論的是：

（1）存入單位內(nèi)部賬戶的性質(zhì)

筆者贊同如下觀點(diǎn)：嚴(yán)格來講，不應(yīng)當(dāng)將上交于本單位賬戶或者小金庫的行為依照黨紀(jì)、政紀(jì)的規(guī)定來處理；行為人因情勢(shì)所迫難以推卻、退還等原因收受他人財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)上交于本單位紀(jì)檢組、監(jiān)察室或交由領(lǐng)導(dǎo)處理。如果直接將財(cái)物上交于本單位賬戶或者小金庫，不僅違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，最為根本的是，容易使這筆款物直接脫離財(cái)經(jīng)監(jiān)管途徑，還可能滋生更多的腐敗行為。因此，行為人將收受財(cái)物交給單位內(nèi)部帳戶，如果款項(xiàng)實(shí)際上歸行為人個(gè)人支配及使用，就應(yīng)當(dāng)作為受賄處理。如果款項(xiàng)確實(shí)用于單位公共性支出的，則不宜將此部分財(cái)物作為受賄處理。[4]

（2）上交廉政賬戶的性質(zhì)

之前許多地方都設(shè)立“廉政賬戶”，對(duì)于上交“廉政賬戶”能否不認(rèn)定是受賄，一直存在諸多爭(zhēng)議。“廉政賬戶”的特點(diǎn)是黨員干部可到紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)指定的銀行將賄金存入廉政賬戶，繳款后由銀行提供專用賬戶的“繳款回執(zhí)”；凡持有該賬戶“繳款回執(zhí)”的，可視作主動(dòng)拒禮拒賄，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)將不再追究收受人的相關(guān)責(zé)任；廉政賬戶一般由當(dāng)?shù)丶o(jì)委監(jiān)察局和銀行共同管理，并對(duì)存款人姓名、存款數(shù)額等予以保密。

對(duì)于“廉政賬戶”的性質(zhì)，2001年10月中央紀(jì)委辦公廳頒布的《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)中央紀(jì)委研究室?關(guān)于“廉政賬戶”問題的調(diào)查報(bào)告?的通報(bào)》明確，領(lǐng)導(dǎo)干部收受有關(guān)單位或個(gè)人贈(zèng)送的財(cái)物，無論數(shù)額大小都屬于違紀(jì)行為，上交到“廉政賬戶”只是一種從輕或減輕處分的情節(jié)，并沒有改變違紀(jì)行為的性質(zhì)。這既是黨規(guī)黨紀(jì)嚴(yán)于國(guó)法的反映，也等于承認(rèn)了上交到“廉政賬戶”屬于上交的一種方式。在《檢察日?qǐng)?bào)》2015年2月17日發(fā)表的《廉政賬戶：利弊糾結(jié)與現(xiàn)實(shí)困境》一文中，也對(duì)上交“廉政賬戶”和是否構(gòu)成受賄進(jìn)行了討論，提到“黨員干部?jī)H僅把錢繳存到廉政賬戶，并不能直接說明他沒有權(quán)錢交易的故意，只能作為證明沒有權(quán)錢交易故意的一個(gè)輔證。”實(shí)際上，無論如何爭(zhēng)議，都不否定一個(gè)關(guān)鍵問題——這是一種上交方式，但是否構(gòu)成及時(shí)上交，仍需要結(jié)合具體案件認(rèn)定。

目前“廉政賬戶”有兩種情況：一是隨著2018年修改后的《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》實(shí)施，對(duì)收送紅包禮金問題作出了明確的禁止性規(guī)定后，按照全面從嚴(yán)治黨要求，許多省份目前已經(jīng)撤銷了各級(jí)廉政賬戶。但一方面仍有部分省份地區(qū)設(shè)立有“廉政賬戶”，另一方面，有些國(guó)家工作人員是在“廉政賬戶”撤銷前存入的，即使后來“廉政賬戶”被撤銷，該行為也屬于上交。二是在2023年的醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治中，許多地方設(shè)立廉政賬戶推進(jìn)反腐工作，依然涉及對(duì)該行為性質(zhì)的認(rèn)定。

5. 是部分退交還是全部退交？

許多案例中總會(huì)出現(xiàn)國(guó)家工作人員多次收受一個(gè)行賄人的財(cái)物，然后退還其中一次的或者部分，司法機(jī)關(guān)一般認(rèn)為國(guó)家工作人員對(duì)于一個(gè)行賄人只有一個(gè)受賄故意，不能拆分開來認(rèn)定。在“沈海平受賄案”中，裁判觀點(diǎn)就認(rèn)為：行為人基于非法占有的目的收受賄賂款既遂后退還的，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。因受賄犯罪已經(jīng)實(shí)施完畢，贓款的處分不影響其受賄數(shù)額的認(rèn)定，已退還部分不能從受賄數(shù)額中扣除。

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案件進(jìn)行分析，有的案件中，雖然國(guó)家工作人員分多次收受了行賄人的財(cái)物，但也存在著其中某次是不想受賄的情形。如果在不知情或者無法拒絕的情況下收受了財(cái)物，然后在知情后或者較短的時(shí)間退交，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該次不構(gòu)成受賄，不計(jì)入受賄數(shù)額。

6. 退還應(yīng)是出于主動(dòng)

退還或上交必須是因?yàn)椴幌胧苜V而主動(dòng)實(shí)施退交行為。如果是因未能實(shí)現(xiàn)為請(qǐng)托人謀取的利益而被要求退還，或者請(qǐng)托人對(duì)謀取的利益不滿意而被要求退還，再或者請(qǐng)托人在獲得謀取的利益后“過河拆橋”要回財(cái)物，這些在實(shí)務(wù)中一般都不影響受賄的認(rèn)定，畢竟實(shí)施了謀取利益行為已經(jīng)證明有受賄故意了。

（三）“及時(shí)”的認(rèn)定

1. 認(rèn)定“及時(shí)”的部分司法觀點(diǎn)

《〈關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見〉的理解與適用》一文中認(rèn)為：“及時(shí)主要是基于受賄故意而言的，及時(shí)不僅限于當(dāng)時(shí)當(dāng)刻，如果主觀上有歸還或者上交的意思，但因?yàn)榭陀^方面的原因未能立即歸還或者上交，在客觀障礙消除后立即歸還或者上交的，同樣應(yīng)當(dāng)理解為及時(shí)。”

有法官觀點(diǎn)認(rèn)為：“及時(shí)”表達(dá)的是行為人的主動(dòng)性、積極性與有效性，不是一個(gè)單純的時(shí)間概念，時(shí)間長(zhǎng)短只是考慮的一個(gè)方面。我們可以參考丟失槍支不報(bào)罪中關(guān)于及時(shí)的規(guī)定，充分考慮主客觀因素。從事前行為人的拒賄態(tài)度、事后行為人退還或上交財(cái)物時(shí)間的合理性、事中有無阻卻事由如出差與生病等等方面予以考量。但行為人因行賄人索還或未辦妥請(qǐng)托事項(xiàng)而退還的，不影響受賄罪的認(rèn)定。[5]

有檢察官觀點(diǎn)認(rèn)為：對(duì)此類觀點(diǎn)，筆者并不認(rèn)同，這里的“及時(shí)”不應(yīng)當(dāng)限定具體的時(shí)間期限，只要在合理的時(shí)間內(nèi)，且能夠表明國(guó)家工作人員主觀上沒有受賄罪的故意，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于“及時(shí)退還或上交”，從這個(gè)意義上說，司法解釋使用“及時(shí)”這一術(shù)語是睿智的。對(duì)于“及時(shí)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為，行為人在收受財(cái)物時(shí)只要存在真實(shí)、合理的阻卻事由，并且在阻卻事由消除后立即歸還收受財(cái)物的，即可以認(rèn)定為及時(shí)退還。另外，在某些案件中，雖然保留所收受財(cái)物的時(shí)間較短，然而，如果能夠查明具有明確的受賄故意，或者在阻卻事由消失后卻遲遲未上交、退還財(cái)物的，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。[4]

2. 司法實(shí)務(wù)案例中的認(rèn)定

在“周標(biāo)受賄案”中，裁判觀點(diǎn)提出：實(shí)踐中，對(duì)“及時(shí)”不能作絕對(duì)化理解，只要在客觀障礙條件消除后退還都算“及時(shí)”。如行為人因病無法即時(shí)退還，待數(shù)月后身體痊愈退還也應(yīng)視為“及時(shí)”。[1]

在“沈海平受賄案”中，裁判觀點(diǎn)提出：《意見》第九條第一款所規(guī)定的情形僅限于國(guó)家工作人員沒有受賄故意的情形，所以只能從行為人是否具有受賄故意的角度判斷“及時(shí)”與否，不可能有一個(gè)具體明確的期限或者期間。不能一概認(rèn)為，1個(gè)月之內(nèi)退還或者上交的，就不是受賄；也不能一概認(rèn)為，3個(gè)月之后退還或者上交，就肯定是受賄。一般而言，能夠表明國(guó)家工作人員沒有受賄故意的上交與退還，都屬于《意見》第九條第一款的“及時(shí)”。而國(guó)家工作人員是否具有受賄故意，又不能僅憑退還或者上交的時(shí)間做出判斷，國(guó)家工作人員在什么狀態(tài)下客觀收受了請(qǐng)托人的財(cái)物，是重要的判斷依據(jù)。而且，在不同的案件中，收受請(qǐng)托人財(cái)物的具體情況與退還或者上交的時(shí)間，對(duì)判斷國(guó)家工作人員是否具有受賄故意所起的作用可能并不完全相同。[2]

對(duì)于“及時(shí)”是否有時(shí)間點(diǎn)或者時(shí)間段？雖然許多觀點(diǎn)明確“及時(shí)不僅限于當(dāng)時(shí)當(dāng)刻”，但是實(shí)務(wù)中許多司法機(jī)關(guān)依然存在對(duì)于“及時(shí)”是否有具體時(shí)間段的考慮，在一些案件中，法院認(rèn)為拖延了幾天、幾十天、數(shù)月才退還或者上交的，不能認(rèn)定為“及時(shí)”；但是也有法院突破時(shí)間段的限制，對(duì)于較長(zhǎng)時(shí)間的行為也予以認(rèn)定不是受賄。筆者通過檢索，有如下在較長(zhǎng)時(shí)間段內(nèi)退還或上交而被認(rèn)定及時(shí)的案例：（1）周某某受賄案中是于2012年春節(jié)、2012年12月份分兩次收受，2013年10月份主動(dòng)將財(cái)物退還了，時(shí)間最長(zhǎng)達(dá)20個(gè)月；（2）洪某某受賄案中，是“事隔半年后退回了10萬元給王某某”；（3）劉某某受賄罪案中，是“時(shí)隔兩月上交”；（4）肖某某受賄案中，是“時(shí)間跨度僅一個(gè)月左右”；（5）向某某受賄案中，是2014年春節(jié)前收受，供述退還時(shí)間由于久遠(yuǎn)而不確定，其中有的是2015年11月份退還，時(shí)間段約2年。

上述均是司法機(jī)關(guān)的案例和文章的觀點(diǎn)，對(duì)于辯護(hù)相當(dāng)重要和有利，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)細(xì)細(xì)研讀并掌握?？偨Y(jié)起來就是：一是對(duì)于“及時(shí)”不應(yīng)規(guī)定具體的時(shí)間節(jié)點(diǎn)和時(shí)間段，應(yīng)根據(jù)具體案件來評(píng)判；二是主要結(jié)合主觀上有沒有退還或者上交的意思來評(píng)判；三是考慮未當(dāng)時(shí)上交或退還的原因，該原因要求是客觀障礙，不能是自己創(chuàng)造的障礙。

3. 認(rèn)定“及時(shí)”是否應(yīng)參照參考黨紀(jì)、行政規(guī)定？

對(duì)于具體多長(zhǎng)時(shí)間應(yīng)屬于“及時(shí)”，有觀點(diǎn)認(rèn)為一般應(yīng)參考黨紀(jì)、行政規(guī)定的時(shí)間來認(rèn)定。比如《國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)中不得贈(zèng)送和接受禮品的規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第20號(hào)）第九條規(guī)定，對(duì)接收的禮品必須在一個(gè)月內(nèi)交出并上交國(guó)庫。所收禮品不按期交出的，按貪污論處。中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)及其工作人員在公務(wù)活動(dòng)中接受和贈(zèng)送禮金、有價(jià)證券的通知》規(guī)定，各級(jí)黨政機(jī)關(guān)及其工作人員在涉外活動(dòng)（包括與華僑和港澳臺(tái)同胞交往活動(dòng)）中，由于難以謝絕而接受的禮金和有價(jià)證券，必須在一個(gè)月內(nèi)全部交出并上繳國(guó)庫。凡不按期交出的，以貪污論處。中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于對(duì)黨和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在國(guó)內(nèi)交往中收受的禮品實(shí)行登記制度的規(guī)定》規(guī)定，按照第二條的規(guī)定須登記的禮品，自收受禮品之日起（在外地接受禮品的，自回本單位之日起）一個(gè)月內(nèi)由本人如實(shí)填寫禮品登記表。

有法官觀點(diǎn)認(rèn)為：行為人收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為本質(zhì)上是一種非法行為，只要符合構(gòu)成要件即構(gòu)成犯罪；而行為人在正常履行公務(wù)活動(dòng)的過程中收受禮物本質(zhì)上是一種合法行為，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)未予登記、上繳的才涉嫌違法犯罪。二者的邏輯前提不同，不應(yīng)采用同一標(biāo)準(zhǔn)。[5]

筆者認(rèn)為不能參照黨紀(jì)行政規(guī)定，理由如下：一是根據(jù)“紀(jì)在法前、紀(jì)嚴(yán)于法”“把紀(jì)律挺在前面”以及行政處罰與刑事處罰配置的情況，黨紀(jì)、行政規(guī)定和刑事法律之間存在一定的階層，不能直接將黨紀(jì)行政規(guī)定作為犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；二是之所以不能限定具體時(shí)間段，主要是可能存在退交的客觀障礙，因此在看時(shí)間段之外，還要考察行為人還款是否真實(shí)存在客觀上的困難，以致其不能及時(shí)退還，在客觀障礙消除后立即歸還或者上交的，也屬于及時(shí)。因此對(duì)是否屬于及時(shí)歸還，應(yīng)綜合考慮收錢后的時(shí)間段、數(shù)額、財(cái)物保管情況、退款條件等各種實(shí)際情況加以判定。

（四）認(rèn)定及時(shí)退交不應(yīng)考慮動(dòng)機(jī)

《受賄意見》第九條第二款的規(guī)定，“受賄后，為掩飾犯罪而退還或者上交仍是犯罪?！庇捎谠摽畹拇嬖冢瑢?dǎo)致對(duì)“及時(shí)退交”的認(rèn)定產(chǎn)生了較大影響，出現(xiàn)一些爭(zhēng)論：第九條第一款（及時(shí)退交）和第二款（被動(dòng)退交）之間是否非此即彼的關(guān)系？及時(shí)退交要不要考慮動(dòng)機(jī)（即退交的動(dòng)機(jī)是否影響及時(shí)退交而不是受賄的認(rèn)定）？實(shí)際上上面兩個(gè)問題實(shí)質(zhì)都是關(guān)于及時(shí)退交和被動(dòng)退交的關(guān)系。

筆者在辦案中與部分辦案人員溝通意見時(shí)，經(jīng)常有人提出現(xiàn)在反腐力度這么大，行為人是為了避免犯罪行為暴露、掩飾犯罪而退還或者上交，并非真心退還或者上交，也就是實(shí)務(wù)中有意見認(rèn)為要考慮反腐形勢(shì)、反腐風(fēng)聲等其他因素。

筆者結(jié)合條文規(guī)定、實(shí)務(wù)案例認(rèn)為上述意見是錯(cuò)誤的，沒有區(qū)分第一款及時(shí)退還或上交，與第二款為掩飾犯罪而退還或上交的不同。對(duì)此，筆者認(rèn)為在第一篇《受賄罪中退還或上交（退贓）的四種形態(tài)對(duì)定罪量刑的影響》一文章中進(jìn)行了簡(jiǎn)要的分析，即兩款并不單單是非此即彼的關(guān)系，兩者的適用前提不同，具有一定的互相獨(dú)立關(guān)系。如果屬于被動(dòng)退交，已經(jīng)是受賄既遂，當(dāng)然不用再考慮及時(shí)退交的問題；而只要主觀上沒有受賄故意，符合及時(shí)退交的構(gòu)成要件，就應(yīng)認(rèn)定是及時(shí)退交，哪怕該退還是出于掩飾犯罪，但只要程序上沒有自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處的客觀結(jié)果，就不能否認(rèn)是及時(shí)退交。出現(xiàn)難以認(rèn)定“及時(shí)退交”的情形時(shí)，可以考慮是否存在第二款的情形。

實(shí)務(wù)中有案例認(rèn)定及時(shí)退交不需要考慮動(dòng)機(jī)。以下案例中的被告人基于各種不同的動(dòng)機(jī)退還或者上交，但是法院均認(rèn)定不是受賄，例如：（1）王某某受賄案中，認(rèn)定是“懾于國(guó)家反腐敗政策”；（2）周某某受賄案中，認(rèn)定是“害怕被紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)調(diào)查此事”；（3）羅某某受賄案中，認(rèn)定是“擔(dān)心被人舉報(bào)影響仕途”；（4）高某某受賄案中，認(rèn)定是“因內(nèi)心不踏實(shí)”；（5）姚某某受賄案中，認(rèn)定是“縣政府相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)雖找姚某某談過話”等。上述案例中，雖然及時(shí)退還的動(dòng)機(jī)上都是害怕被查處，甚至有被談話的，但都被認(rèn)定不是受賄。

因此，筆者認(rèn)為，根據(jù)條文理解和實(shí)務(wù)案例，應(yīng)認(rèn)為在沒有受賄故意的情況下不應(yīng)考慮動(dòng)機(jī)的問題。對(duì)于及時(shí)退還與被動(dòng)退還的關(guān)系，筆者另外撰文詳細(xì)分析。

三、額外思考：收受財(cái)物后，及時(shí)將財(cái)物丟棄的性質(zhì)？

有些國(guó)家工作人員不好意思退還也不想上交，或者找不到請(qǐng)托人退還，在發(fā)現(xiàn)是財(cái)物后就及時(shí)將財(cái)物丟棄或者放在門口，該行為的性質(zhì)如何？

對(duì)于這種行為，筆者認(rèn)為，如果在主觀上有退還意思的情況下，國(guó)家工作人員在將退還的意思和準(zhǔn)備對(duì)財(cái)物的處置方式告知了請(qǐng)托人，請(qǐng)托人不拿回去的（聯(lián)系不到請(qǐng)托人則不必有告知的要求），將這些財(cái)物丟棄在外面或者放在門外后被搶了、被盜了，在刑法上都不能評(píng)價(jià)為受賄，因?yàn)閲?guó)家工作人員的行為已經(jīng)表示了不受賄的主觀意思，行為性質(zhì)實(shí)際上也相當(dāng)于及時(shí)退還或者上交。如果是先收了，在隔了一段后才丟棄的，可能被認(rèn)定是在收受后對(duì)財(cái)物的處分行為。

總的來說，在受賄犯罪的辯護(hù)中，對(duì)此點(diǎn)應(yīng)當(dāng)好好把握，如果在案發(fā)前就退還或者上交的，就要充分考慮有沒有受賄故意而構(gòu)成及時(shí)退還或者上交的情形；即使是案發(fā)后的退還或者上交也并不一定就屬于聞風(fēng)退贓，也要考慮是否與案發(fā)的案件有關(guān)，如果沒有關(guān)聯(lián)，即使是為了掩飾犯罪也可能將該宗行為不認(rèn)定為受賄。

本文為受賄罪退還或者上交（退贓）系列第二篇文章，歡迎關(guān)注作者，閱讀更多專業(yè)文章。

參考資料：

[1]周標(biāo)受賄案，《刑事審判參考》2014年第4集，總第99集，第1017號(hào)

[2]沈海平受賄案，《刑事審判參考》總第106集第1150號(hào)

[3]懲治貪污賄賂犯罪實(shí)務(wù)指南，趙煜，法律出版社

[4]受賄罪中退交收受財(cái)物的法理解讀和司法認(rèn)定，陳潔 肖艷芳，《人民檢察》2015年第4期

[5]收受請(qǐng)托人財(cái)物后退還的行為如何認(rèn)定，湖南省衡陽市中級(jí)人民法院，曾芬芬

[6]《?關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見?的理解與適用》，劉為波，最高人民法院

[7]受賄罪中收受財(cái)物后及時(shí)退交的問題分析，張明楷，《法學(xué)》 2012年第4期131-139，共9頁

[8]受賄案件中“及時(shí)退還或上交”問題實(shí)務(wù)研究

作者：張毅 律師

編輯：浩軒 助理

張毅律師，職務(wù)犯罪辯護(hù)律師，北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所合伙人，東衛(wèi)全國(guó)刑事業(yè)務(wù)中心副秘書長(zhǎng)，北京市律師協(xié)會(huì)能源自然資源和環(huán)境保護(hù)法律專業(yè)委員會(huì)副秘書長(zhǎng)、東城區(qū)律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究會(huì)、青年律師工作委員會(huì)副秘書長(zhǎng)。擅長(zhǎng)職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、環(huán)境資源犯罪辯護(hù)。執(zhí)業(yè)10年以來以精細(xì)化的態(tài)度辦理過近百起刑事案件，包括多起重大、疑難復(fù)雜刑事案件，同時(shí)專注于辦案領(lǐng)域的辯護(hù)與研究，發(fā)表過職務(wù)犯罪研究系列、環(huán)境資源犯罪辯護(hù)研究系列等系列文章，辯護(hù)的多起案件獲得不起訴、減輕量刑、改判等結(jié)果。