『《勞動合同法》第二十四條第一款列舉的競業(yè)限制范圍并不是閉合的，其核心是“負(fù)有保密義務(wù)”。因此判斷勞動者離職時是否受到競業(yè)限制的關(guān)鍵，不在于該勞動者是否具有高級管理人員、高級技術(shù)人員的身份，而在于其是否具有掌握用人單位商業(yè)秘密的能力。而勞動者是否掌握商業(yè)秘密則需要結(jié)合用人單位的經(jīng)營范圍與核心業(yè)務(wù)、勞動者的工作內(nèi)容等事實(shí)加以判斷

《勞動合同法》規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是對競業(yè)限制條款限制勞動者的勞動自由權(quán)、生存權(quán)的一種補(bǔ)償，因此在勞動者與用人單位約定競業(yè)限制條款的前提下，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金就自動成為勞動合同的條款，即使雙方未明確約定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的給付也具有強(qiáng)制性。同時，未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也不影響競業(yè)限制條款的效力，即勞動者負(fù)有競業(yè)限制的義務(wù)，用人單位負(fù)有補(bǔ)償勞動者競業(yè)限制期間經(jīng)濟(jì)損失的義務(wù)』

鄒某某訴心月公司競業(yè)限制糾紛案

浙江省杭州市中級人民法院

（2021）浙01民終1383號

浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院 郭丙麗 葉小舟

基本案情

原告（被上訴人）鄒某某訴稱：原告于2018年初進(jìn)入被告公司任模特及主播崗位， 2019年5月，雙方簽訂《勞動合同》，約定：“甲方（即被告）存在下列情形之一的，乙方（即原告）可以隨時通知甲方解除勞動合同：7.1未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；7.2未及時足額支付勞動報(bào)酬的”，2020年初，全球性新型冠狀病毒爆發(fā)，被告股東連夜回國避難，置原告的生命安危于不顧，原告受不到基本的勞動保護(hù)。

同時，被告公司多次拖欠工資提成，至今尚未發(fā)放，原告無奈于2020年3月23日，依據(jù)上述條款內(nèi)容向被告提出離職申請，此后，被告并未向原告支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。直至5月15日，經(jīng)雙方協(xié)商未果，原告為生計(jì)考慮，進(jìn)入其他公司就職。

2020年8月，被告以雙方簽訂競業(yè)限制條款為由申請仲裁，仲裁委于2020年9月7日作出浙杭濱江勞人仲案（2020) 1456號仲裁裁決書，裁決原告繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。事實(shí)上，原告并非被告公司管理層人員，雙方也并未簽訂書面競業(yè)限制協(xié)議或保密協(xié)議，被告至今尚未向原告支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，上述裁決明顯有失公允。

現(xiàn)原告不服該裁決內(nèi)容，依法提起訴訟，請求：1.不予執(zhí)行杭州市濱江高新開發(fā)區(qū)（濱江）勞動人事爭議仲裁委員會作出的浙杭濱江勞人仲案（2020) 1456號仲裁裁決書中要求原告繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的裁決決定；2.因本案訴訟產(chǎn)生的費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告（上訴人）心月公司辯稱：第一，仲裁裁決書事實(shí)認(rèn)定正確。原告入職被告公司后，從事的是淘寶主播+模特的工作。入職時雙方簽訂了勞動合同，其中第六章第三條明確約定：原告在職和離職后3年內(nèi)不得在與公司業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的其他公司投資、全職或者兼職，不得從事與甲方業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的活動。原告離職后立即進(jìn)入與被告存在競爭關(guān)系的“盛太全球購”（淘寶店名）擔(dān)任主播，違反了競業(yè)限制條款約定的競業(yè)限制義務(wù)，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，仲裁裁決原告繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)合理合法。

第二，原告所稱其并非被告公司管理層人員，無需履行競業(yè)限制義務(wù)的說辭無事實(shí)和法律依據(jù)。首先，根據(jù)《勞動合同法》第二十四條的規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，也就是說除了管理人員之外，其他負(fù)有保密義務(wù)的員工也屬于競業(yè)限制的人員范疇；其次，原告是2019年入職被告公司的，入職后公司花費(fèi)了大量的精力培養(yǎng)她，原告由一個名不見經(jīng)傳的女孩越級成為網(wǎng)紅主播“雪糕姐姐”，在職期間被告的淘寶店鋪“首爾設(shè)計(jì)室”一直由原告管理，她一人直播，一人模特，甚至包括店鋪衣服的供應(yīng)商、價格等都是原告在負(fù)責(zé)，該淘寶店鋪的其他人員都由她來管理安排。雖然沒有正式的任命文件，但是原告的工作內(nèi)容具有管理性質(zhì)，也屬于管理層人員。退一步講，即使原告不屬于管理人員，但是對于店鋪的所有情況，包括店鋪所有衣服的貨源、底價、粉絲（客戶）等保密信息，原告均是掌握并知曉的，屬于《勞動合同法》第二十四條規(guī)定的其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

第三，原告稱因被告存在未足額支付勞動報(bào)酬，未提供勞動保護(hù)或勞動條件的違法行為而解除勞動合同。首先，被告不存在上述違法情形。如上所述，原告作為首爾設(shè)計(jì)室店鋪的管理人，對外以公司名義向供應(yīng)商購買或者租賃服裝樣板，因原告原因?qū)е路b樣板丟失（不排除被原告自己拿走），為此造成公司損失30多萬元。即使原告有工資未發(fā)放，也不足以賠償原告給被告造成的損失，況且原告在微信聊天記錄中已經(jīng)自認(rèn)疫情期間的滯留款以及房屋的違約金從其工資中扣除；其次，退一步講，即使被告存在原告所說的未足額支付勞動報(bào)酬、未提供勞動保護(hù)或勞動條件的違法行為，原告據(jù)此解除勞動合同也不影響其履行競業(yè)限制義務(wù)。

第四，原告提交的民事起訴狀事實(shí)和理由所述的“此后，被告并未向原告支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”，由此可以看出，原告也是認(rèn)可自己應(yīng)當(dāng)履行競業(yè)限制義務(wù)的，只是被告沒有支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而原告從被告處離職后立即進(jìn)入競爭對手“盛太全球購”任主播模特，違反了競業(yè)限制義務(wù)在先，被告無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第五，從原告提供的錄音證據(jù)可以看出原告管理的一臺店鋪銷售占公司業(yè)務(wù)的90%，因原告突然離職導(dǎo)致被告的淘寶店鋪臨時沒有人員替換，加上原告違反競業(yè)限制義務(wù)到競爭對手處上班，導(dǎo)致店鋪損失嚴(yán)重。2020年3月、4月、5月，被告店鋪虧損超1000萬，至今損失仍在不斷擴(kuò)大。綜上，請求法院駁回原告的訴訟請求，并判決原告除繼續(xù)履行競業(yè)限制外，賠償被告損失1000萬元。

法院經(jīng)審理查明：2018年2月，原告鄒某某入職被告心月公司，從事主播+模特工作，工作地點(diǎn)在韓國東大門服裝市場。2019年5月6日，原、被告簽訂期限自2019年5月6日起至2020年5月5日止的書面勞動合同，約定原告在被告直播部門從事模特+主播工作，勞動合同第六章第3條約定：“乙方在職期間和離職后3年內(nèi)，不得在與公司業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的其他公司投資、全職或者兼職，不得從事與公司業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的活動。如乙方所從事崗位甲方要求簽訂保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議時，乙方同意簽訂。”勞動合同中未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及違約責(zé)任。根據(jù)原告提交的銀行流水，其每個月實(shí)發(fā)工資為70000元左右，自2020年1月起雙方曾口頭約定調(diào)整工資結(jié)構(gòu)，但未細(xì)化調(diào)整后的工資方案。

原告鄒某某系被告淘寶店鋪“首爾設(shè)計(jì)室”的主播，主要銷售服飾。原告擁有一定數(shù)量的粉絲及帶貨能力，其所在的“首爾設(shè)計(jì)室”的業(yè)務(wù)系被告公司的主要業(yè)務(wù)組成。2020年3月23日，原告鄒某某通過微信向被告負(fù)責(zé)人提出離職申請，之后原告未再到被告店鋪工作。2020年5月15日，原告到被告開設(shè)在韓國東大門服裝市場“首爾工作室”附近的“盛太全球購”（淘寶店鋪名稱）任主播，主要銷售服飾、首飾等。

2020年8月，心月公司以鄒某某違反競業(yè)限制條款進(jìn)入競爭對手處從事直播工作為由，向杭州高新開發(fā)區(qū)（濱江）勞動人事爭議仲裁委員會提起勞動仲裁申請，請求裁決：1.鄒某某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)；2.鄒某某支付因違約行為造成心月公司直接或間接的損失1000萬元。2020年9月7日，杭州高新開發(fā)區(qū)（濱江）勞動人事爭議仲裁委員會作出浙杭濱江勞人仲案（2020）1456號仲裁裁決書，裁決：1.鄒某某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)；2.駁回心月公司的其他仲裁請求。鄒某某不服該仲裁裁決，訴至本院。

裁判結(jié)果

浙江省杭州市濱江區(qū)人民法院作出（2020）浙0108行初4808號民事判決：一、原告鄒某某自本判決生效之日起無需繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)；二、原告鄒某某于本判決生效之日起十日內(nèi)支付被告心月公司因違約造成的損失100000元；三、駁回被告心月公司的其他請求。

宣判后，心月公司不服原審判決，提起上訴。

浙江省杭州市中級人民法院作出（2021）浙01民終1383號民事判決：駁回上訴，維持原判。

法院認(rèn)為

《中華人民共和國勞動合同法》規(guī)定，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合雙方的訴辯意見，本案的主要爭議焦點(diǎn)有三個：

爭議焦點(diǎn)一，原告是否屬于負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員范圍？

根據(jù)庭審陳述能夠認(rèn)定，鄒某某自2018年2月入職心月公司以來，經(jīng)過公司的培訓(xùn)、推廣等軟硬件的投入，加之鄒某某的個人努力，在其離職時已成長為一名擁有大量粉絲、具備一定帶貨能力的淘寶主播“雪糕姐姐”，其工作的網(wǎng)店“首爾工作室”亦成為被告業(yè)務(wù)的主要組成部分。

原告鄒某某作為該店鋪的主播，即使不直接負(fù)責(zé)采購、定價等工作，但其對于供應(yīng)商、采購價格、銷售價格、公司運(yùn)作等核心業(yè)務(wù)是知曉并熟悉的，原告具備掌握被告商業(yè)秘密的現(xiàn)實(shí)條件，應(yīng)當(dāng)成為《勞動合同法》中競業(yè)限制義務(wù)的規(guī)制對象，屬于《勞動合同法》第二十四條規(guī)定的“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”范圍。

爭議焦點(diǎn)二，在原、被告未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾蜗拢p方簽訂的競業(yè)限制條款的效力如何？

首先，《勞動合同法》規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是對競業(yè)限制條款限制勞動者的勞動自由權(quán)、生存權(quán)的一種補(bǔ)償制度。勞動者的勞動自由權(quán)、生存權(quán)與用人單位對商業(yè)秘密的權(quán)益、商業(yè)利益形成沖突，為了平衡兩種權(quán)益，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金就成為必須。如果競業(yè)限制條款未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或明確約定不給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，顯然將使勞動者的權(quán)益難以得到保障，不符合《勞動合同法》的規(guī)范目的。因此，在約定競業(yè)限制的前提下，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金就自動成為勞動合同的條款，無需當(dāng)事人明確約定。也可以說，在當(dāng)事人約定競業(yè)限制條款的前提下，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的給付具有強(qiáng)制性。

其次，盡管經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的給付具有強(qiáng)制性，但此種強(qiáng)制性與《合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)或《勞動合同法》第二十六條所規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”中的強(qiáng)制性有所不同。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的強(qiáng)制性，是指在約定離職競業(yè)限制的前提下，必須同時給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。只要當(dāng)事人不約定競業(yè)限制，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金即非必須。

換言之，當(dāng)事人可以通過不訂立競業(yè)限制條款的方式排除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的約定，這與強(qiáng)制性規(guī)定不允許當(dāng)事人約定排除顯然不同。因此，《勞動合同法》第二十三條關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定不屬于《合同法》第五十二條或《勞動合同法》第二十六條所規(guī)定的法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

綜上，本案中，雙方雖然僅約定了競業(yè)限制條款，未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條款，但并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，用人單位在與勞動者約定了離職后競業(yè)限制條款的情形下，向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金系其強(qiáng)制性義務(wù)，故即使雙方對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償未作約定，亦不影響競業(yè)限制條款的效力。

同時應(yīng)當(dāng)指出的是，根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，在解除或者終止勞動合同后競業(yè)限制期限不得超過二年，本案中，雙方在勞動合同中約定的競業(yè)限制期限為三年，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方約定的競業(yè)限制期限超出二年的部分無效。

爭議焦點(diǎn)三，在被告未支付原告經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾蜗?，原告?yīng)否承擔(dān)繼續(xù)履行競業(yè)限制的義務(wù)？

通過以上分析，原告鄒某某作為其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，在雙方明確約定離職后競業(yè)限制條款的情形下，應(yīng)當(dāng)在與被告解除勞動合同后履行競業(yè)限制的義務(wù)。同時，被告心月公司作為用人單位，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定按月向原告鄒某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

根據(jù)本案查明事實(shí)，鄒某某于2020年3月23日提出離職申請，之后未到公司上班。心月公司在鄒某某離職后從未向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，鄒某某于2020年5月15日到被告的同業(yè)競爭者“盛太全球購”擔(dān)任主播。

故而，原、被告雙方均存在違約行為，被告有權(quán)要求原告承擔(dān)違約責(zé)任。本案中，心月公司在提起勞動仲裁申請時，要求鄒某某承擔(dān)因違約造成的損失，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。

關(guān)于違約數(shù)額，考慮到違約責(zé)任的承擔(dān)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，以補(bǔ)償為主懲罰為輔，本案中，鄒某某雖構(gòu)成違約，但違約責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)當(dāng)與其主觀過錯程度、給公司造成的損失、對方的守約與否等情形相適應(yīng)，心月公司未舉證證明鄒某某離職給其造成的實(shí)際損失，故本院結(jié)合鄒某某的收入、雙方的過錯程度、鄒某某離職可能給心月公司造成的實(shí)際影響等因素，酌情支持鄒某某支付心月公司因違約造成的損失100000元。

關(guān)于被告要求原告繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的請求，法院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第八條的規(guī)定：當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。法律規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是為了補(bǔ)償勞動者由于承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)而使其擇業(yè)自由權(quán)以及生存權(quán)所受到的損失。

本案中，被告作為用人單位，應(yīng)當(dāng)在原告與其解除勞動合同關(guān)系后即按月向原告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但迄今為止被告一直未履行支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，構(gòu)成根本違約。本案中雖然原告在離職后未滿三個月即進(jìn)入同業(yè)競爭者“盛太全球購”工作，構(gòu)成違約，但考慮到就業(yè)權(quán)系勞動者基本的生存權(quán)，擇業(yè)自由權(quán)是市場經(jīng)濟(jì)條件下勞動者生存權(quán)的主要表現(xiàn)形式。

在本案原、被告均存在違約情形的前提下，用人單位的商業(yè)秘密、商業(yè)利益與勞動者的勞動自由權(quán)發(fā)生沖突時，優(yōu)先保護(hù)勞動者的勞動自由權(quán)更加符合立法目的和精神。并且，本院已判令原告鄒某某向被告心月公司承擔(dān)違約賠償，能夠體現(xiàn)出法律對于原告違約行為的否定性評價及對原告違約行為作出的懲罰。在此情形下，心月公司仍要求鄒某某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)，限制其就業(yè)自由，事實(shí)和法律依據(jù)不夠充分，法院不予支持。

案例評析

一、涉網(wǎng)絡(luò)主播跳槽勞動爭議的裁判規(guī)則尚不統(tǒng)一

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，經(jīng)濟(jì)體制改革進(jìn)一步深化，更為靈活、更富彈性的就業(yè)模式逐漸興起，我國勞動關(guān)系呈現(xiàn)出多元化、復(fù)雜化的格局，出現(xiàn)了有別于傳統(tǒng)勞動關(guān)系的非典型勞動關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)主播與直播平臺或其所屬公司之間的關(guān)系便是其中之一。

近年來，我國網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)發(fā)展迅猛，有數(shù)據(jù)顯示截至2020年12月末，中國網(wǎng)絡(luò)直播用戶規(guī)模達(dá)到6.17億人，比2018年12月末增加了2.2億人。如此龐大的用戶規(guī)模及快速的增長速度，并且伴隨著一股“帶貨”的熱潮，也帶來了法律糾紛，其中以網(wǎng)絡(luò)主播跳槽糾紛為典型。

該類案件近年來呈現(xiàn)急劇增長但總量較少的態(tài)勢，法院對以上新興問題尚缺乏統(tǒng)一的認(rèn)定思路，審判部門也未形成確定的審判思路，不利于當(dāng)事人及相關(guān)公眾形成穩(wěn)定的預(yù)期，為此需要梳理其法律關(guān)系、抓住關(guān)鍵問題、歸納裁判思路。

網(wǎng)絡(luò)主播與所在公司的爭議首先是法律關(guān)系上的爭議，協(xié)議類型不同、公司類型不同、協(xié)議內(nèi)容不同導(dǎo)致了法律關(guān)系認(rèn)定的混亂。主要分為兩大類，一類是勞動關(guān)系，雙方簽訂勞動合同；另一類是民事合同關(guān)系，雙方簽訂民事合同。

在糾紛案例中，雙方當(dāng)事人往往根據(jù)自身的訴求，各采不同的觀點(diǎn)，若是認(rèn)定勞動關(guān)系，則網(wǎng)絡(luò)主播即勞動者一方享有傾斜保護(hù)的權(quán)利，但同時也要受到勞動法上競業(yè)禁止等限制；若是認(rèn)定為普通民事合同關(guān)系，則雙方居于平等地位，需根據(jù)協(xié)議內(nèi)容確定雙方權(quán)利義務(wù)、判斷是否違約。

總的來說，法院在認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)主播與其所在公司的法律關(guān)系時，關(guān)鍵看雙方在實(shí)際履行合同的過程中，有無明顯的勞動關(guān)系人格從屬性和經(jīng)濟(jì)從屬性特征：

從人格從屬性角度，一般從網(wǎng)絡(luò)主播能否自主決定直播的內(nèi)容、形式、演出時間、演出場所，來論證網(wǎng)絡(luò)主播具有獨(dú)立性還是從屬性，進(jìn)而確定雙方的勞動關(guān)系。從經(jīng)濟(jì)從屬性角度，一般從網(wǎng)絡(luò)主播的收入主要來源于公司薪酬還是其自身直播福利，判斷其是否依賴于所在公司，進(jìn)而確定雙方的勞動關(guān)系。

比如在王云與友特公司案中，法院從友特公司未對王云實(shí)施勞動法律意義上的管理，以及王云的直播收入主要通過直播粉絲打賞所得，論證了雙方不具有勞動關(guān)系

本案中，雙方簽訂《勞動合同》。從人格上看，鄒某某的工作部門與工作內(nèi)容由心月公司劃定并實(shí)施管理，后者通過資金、時間的投入將鄒培養(yǎng)成具備“帶貨”能力的網(wǎng)絡(luò)主播；從經(jīng)濟(jì)上看，鄒的工資由心月公司發(fā)放，雙方曾就工資結(jié)構(gòu)調(diào)整進(jìn)行過商討?？梢姡u某某在人格和經(jīng)濟(jì)上均從屬于心月公司，雙方存在勞動關(guān)系，其糾紛應(yīng)受勞動法調(diào)整。

二、競業(yè)限制條款的規(guī)范目的與解釋

學(xué)理上認(rèn)為，雖然勞動者在離開用人單位時不得帶走任何有形財(cái)產(chǎn)，但是那些存在于勞動者記憶中屬于單位的秘密信息，卻無法在離職時使其與之分離，在這些秘密信息中最富有價值的應(yīng)當(dāng)是商業(yè)秘密。離職的雇員是商業(yè)秘密的“活化載體”，鑒于任何接觸或了解商業(yè)秘密內(nèi)容的雇員都有可能對信息的秘密性構(gòu)成威脅，信息本身存在著潛在的滅失風(fēng)險，以及商業(yè)秘密具有的秘密性一旦喪失將不復(fù)存在的特性，競業(yè)限制協(xié)議作為一種對推定損害的事前防范制度，相較于其他事后的補(bǔ)救措施，會更大程度地減少商業(yè)秘密滅失的潛在風(fēng)險。

因此用人單位為了保障其人力資源的投入取得成效，并且商業(yè)秘密不會因此受到侵害，常與勞動者約定競業(yè)限制條款。從市場整體來說，良性競爭才是得到鼓勵的，通過利用他人商業(yè)秘密建立競爭優(yōu)勢的方式并不被認(rèn)可，因此“跳槽”的行為受到一定程度上的限制。

總的來說，競業(yè)限制條款的法益目標(biāo)是：基于保護(hù)商業(yè)秘密和維護(hù)競爭秩序的目的，通過合理適度的競業(yè)限制，謀求雇主、雇員、社會三者的利益平衡。

這是一個圍繞商業(yè)秘密的保護(hù)和合理利用建立起來的保密制度，負(fù)有該項(xiàng)義務(wù)的對象應(yīng)該是那些可能利用記憶中的商業(yè)秘密在競爭公司牟利的人。一般認(rèn)為高級管理人員和高級技術(shù)人員引起工作內(nèi)容與用人單位的發(fā)展方向與核心競爭力密切相關(guān)，因此確定該類勞動者為競業(yè)限制的對象，但《勞動合同法》第24條還有一個都低條款，即“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”，留給我們加以解釋、具體適用的空間。

綜上所述，在確定某一勞動者是否是競業(yè)限制條款的適用對象，需要根據(jù)其工作內(nèi)容能否接觸到商業(yè)秘密來確定，本案所涉及的網(wǎng)絡(luò)主播，一直以其不是“管理層”人員作為其不負(fù)有保密義務(wù)的申辯理由，然而其工作所涉及的流程幾乎涉及心月公司所有部門，是公司最主要的業(yè)務(wù)，其營收也占據(jù)心月公司的絕大部分，可以說鄒某某掌握了心月公司的產(chǎn)業(yè)鏈、營收渠道，其直播“帶貨”能力也屬于一種技術(shù)手段，其形式上雖沒有管理層或技術(shù)人員的稱號，也不影響其實(shí)質(zhì)上成為商業(yè)秘密掌握者。因此鄒某某應(yīng)該受到競業(yè)限制條款的約束，其離職后加入具有同類業(yè)務(wù)的競爭公司的行為，已經(jīng)構(gòu)成了違約。

三、未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的競業(yè)限制協(xié)議效力如何認(rèn)定

《勞動合同法》第二十三條第二款規(guī)定，對負(fù)有保密義務(wù)的員工，單位可以與之約定競業(yè)限制，并約定在解除或終止勞動合同后，在競業(yè)限制期內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，后者的立法目的在于保障勞動者離職后的就業(yè)權(quán)和生存權(quán)。但法律并未規(guī)定競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆ǘ?biāo)準(zhǔn)，那么，如果經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金低于法定標(biāo)準(zhǔn)，或者未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金條款的競業(yè)限制協(xié)議是否有效？這一問題在實(shí)務(wù)和理論界產(chǎn)生了較大分歧。

最高院公報(bào)案例王云飛訴施耐德電氣（中國）投資有限公司上海分公司勞動爭議糾紛案，法官認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額由當(dāng)事人自行約定，但是法律、法規(guī)有明確規(guī)定限制的，應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定。案涉競業(yè)限制協(xié)議約定的補(bǔ)償數(shù)額低于《江蘇省勞動合同條例》的限制規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視為我國《合同法》第五十二條規(guī)定的因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無效的合同。由此可見，勞動者也無需履行該競業(yè)限制的義務(wù)。

此后，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》進(jìn)一步對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金制度作出了規(guī)定，但依舊比較粗略，很多實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的爭議焦點(diǎn)問題并未得到解決。但值得注意的是，最高院民一庭在《勞動爭議司法解釋（四）理解與適用》一書中針對無效說、對勞動者不生效說、有效說等不同觀點(diǎn)表了態(tài)，認(rèn)為未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的競業(yè)限制條款不易認(rèn)定為無效。

總結(jié)而言，從尊重當(dāng)事人意思自治、保護(hù)勞動者權(quán)益以及合同解釋的規(guī)則和理論等角度都不宜認(rèn)定該類協(xié)議無效。在競業(yè)限制協(xié)議具有法律效力的情況下，如果經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金沒有約定或約定不明，可以通過協(xié)商達(dá)成一致；若無法協(xié)商一致，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，以勞動合同解除前十二個月工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

故經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給付作為競業(yè)限制協(xié)議生效后附加于用人單位的義務(wù)，所具有的強(qiáng)制性來源于雙方約定，而非強(qiáng)制性規(guī)定，該情況并不同于原《合同法》第五十二條規(guī)定的違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情形，因此未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的競業(yè)限制協(xié)議應(yīng)屬有效。

從本案網(wǎng)絡(luò)主播與所在公司的離職糾紛來看，雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議有效：

一方面，鄒某某在離職未滿三個月的情況下即進(jìn)入與原工作單位有競爭關(guān)系的公司任職，屬于違反競業(yè)限制的行為，需要向原單位心月公司支付違約金。另一方面，在未約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情況下，雙方可以通過協(xié)商或根據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的金額，心月公司未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的行為也屬于違反義務(wù)，考慮到鄒某某存在違約情形，也需要得到生存權(quán)和擇業(yè)自由權(quán)的保護(hù)；同時，當(dāng)下正是網(wǎng)絡(luò)直播“帶貨”刺激消費(fèi)市場、帶動經(jīng)濟(jì)活力的重要節(jié)點(diǎn)，過多的限制會壓抑人才的合理流動。因此，在適用懲罰性違約金已經(jīng)足以制裁違約行為的前提下，不應(yīng)再對勞動者進(jìn)行競業(yè)限制。

綜上，本案是一起發(fā)生在新興領(lǐng)域的勞動爭議案件，涉及勞動法與民法的解釋問題，存在用人單位商業(yè)秘密、商業(yè)利益與勞動者擇業(yè)自由、生存權(quán)沖突的情形，在雙方同時存在違約的情況下，法官通過準(zhǔn)確的法律適用和條分縷析的法律解釋，最大化保護(hù)了雙方應(yīng)有的權(quán)益、化解了糾紛。

相關(guān)法條

《中華人民共和國勞動合同法》

第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》

第六條 當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。前款規(guī)定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。

第八條 當(dāng)事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。

注：《民法典》頒布后，2020年12月29日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋[2020]26號），于2021年1月1日起施行，廢止了《勞動爭議司法解釋四》?！秳趧訝幾h司法解釋四》第6條的內(nèi)容，規(guī)定在新《勞動爭議司法解釋（一）》第36條，未作任何修訂》