近日，證監(jiān)會依法對恒大地產(chǎn)債券欺詐發(fā)行及信息披露違法案作出行政處罰決定，對恒大地產(chǎn)責(zé)令改正、給予警告并罰款41.75億元，對恒大地產(chǎn)時(shí)任董事長、實(shí)際控制人許家印處以頂格罰款4700萬元并采取終身證券市場禁入措施。

【馮律評說】

就證券會的通報(bào)而言，我覺得有如下信息值得注意：

1.證監(jiān)會給予恒大集團(tuán)以41.75億元的巨額罰款，但是該罰款很可能無法變成現(xiàn)實(shí)的罰款收入。

我們知道債權(quán)人已經(jīng)在香港對在香港上上市的恒大集團(tuán)申請清盤（即中國大陸的破產(chǎn)），香港法院已經(jīng)受理。

雖然沒有聽說國內(nèi)的債權(quán)人在中國大陸對恒大申請破產(chǎn)，但根據(jù)媒體披露的情況，很大集團(tuán)無法償還到期債務(wù)，已經(jīng)資不抵債，實(shí)質(zhì)上符合破產(chǎn)條件，我認(rèn)為目前并無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行行政處罰。

《最高人民法院印發(fā)〈全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要〉的通知》（法〔2018〕53號）有如下規(guī)定：破產(chǎn)債權(quán)的清償原則和順序，對于法律沒有明確規(guī)定清償順序的債權(quán)，人民法院可以按照人身損害賠償債權(quán)優(yōu)先于財(cái)產(chǎn)性債權(quán)、私法債權(quán)優(yōu)先于公法債權(quán)、補(bǔ)償性債權(quán)優(yōu)先于懲罰性債權(quán)的原則合理確定清償順序。因債務(wù)人侵權(quán)行為造成的人身損害賠償，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的順序清償，但其中涉及的懲罰性賠償除外。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)依照企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條規(guī)定的順序清償后仍有剩余的，可依次用于清償破產(chǎn)受理前產(chǎn)生的民事懲罰性賠償金、行政罰款、刑事罰金等懲罰性債權(quán)。

從以上規(guī)定來看，倘若恒大集團(tuán)雖然資不抵債，但尚有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，從民事債權(quán)人利益的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)盡快推進(jìn)恒大集團(tuán)的破產(chǎn)程序，因?yàn)樵谄飘a(chǎn)程序當(dāng)中，民事債權(quán)作為私法債權(quán)才能取得對公法債權(quán)的優(yōu)先地位。

2.恒大集團(tuán)還面臨著債權(quán)人的索賠。

證監(jiān)會認(rèn)定恒大集團(tuán)2019年至2020年期間，恒大地產(chǎn)通過提前確認(rèn)收入的方式虛增收入及利潤，致使在交易所市場公開發(fā)行債券存在欺詐發(fā)行，那么存在欺詐，那么除了承擔(dān)行政處罰責(zé)任外，還需要承擔(dān)欺詐發(fā)行的民事賠償責(zé)任。

《證券法》和《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》對此都有明確規(guī)定。

3.注意到，證監(jiān)會在通報(bào)中指出，“證監(jiān)會正在推進(jìn)對相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的調(diào)查”。

恒大集團(tuán)在發(fā)行債權(quán)時(shí)，相關(guān)的會計(jì)師事務(wù)所，律師事務(wù)所都出具了意見書，這些中介機(jī)構(gòu)如果也進(jìn)行了虛假陳述，將也會面臨行政處罰和民事賠償?shù)呢?zé)任。

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