文 / 9C資本力 李律

財(cái)經(jīng)新聞中，經(jīng)常會(huì)見到“實(shí)際控制人”這樣一個(gè)詞。

那么，什么叫“實(shí)際控制人”呢？

實(shí)際控制人，是公司法概念。

2008年《公司法》和2023年《公司法》，對(duì)它均有界定，但略有不同。

2008年《公司法》的界定是：“實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人”。

2023年新《公司法》的界定是：“實(shí)際控制人，是指通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人”。

可見，2023年的新《公司法》，刪掉了“雖不是公司的股東”這一要件。

也就是說(shuō)，是不是股東，已經(jīng)對(duì)認(rèn)定實(shí)際控制人沒(méi)有影響。

以前，實(shí)際控制人不會(huì)是股東，以后，實(shí)際控制人可以是股東。

認(rèn)定實(shí)際控制人，通常需要綜合考慮多種因素，包括但不限于投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排以及個(gè)人或組織對(duì)公司的影響力。

以下是一些常見方法和標(biāo)準(zhǔn)：

1. 通過(guò)間接持股或股權(quán)代持投資關(guān)系

如果某人通過(guò)間接持股或代持股份的方式，能夠控制公司的經(jīng)營(yíng)管理，那么這個(gè)人可以被認(rèn)定為實(shí)際控制人。

2. 通過(guò)各類協(xié)議關(guān)系

例如VIE結(jié)構(gòu)中的協(xié)議控制，或者通過(guò)投票權(quán)委托協(xié)議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等方式控制公司，可以認(rèn)定某人為實(shí)際控制人。

3. 通過(guò)親屬等特殊關(guān)系

如果某人利用與公司股東或法定代表人的親屬關(guān)系，實(shí)際控制公司的經(jīng)營(yíng)管理，那么這個(gè)人可以被認(rèn)定為實(shí)際控制人。

4. 通過(guò)任職關(guān)鍵崗位控制公司證件、印章等方式

如果某人長(zhǎng)期擔(dān)任公司法定代表人、總經(jīng)理、董事等職位，并控制公司的公章、證照、財(cái)務(wù)賬冊(cè)等，實(shí)際控制公司的正常運(yùn)營(yíng)，那么這個(gè)人可以被認(rèn)定為實(shí)際控制人。

5. 法律意義上的主體身份

實(shí)際控制人必須是法律意義上的人（自然人、公司等），金融產(chǎn)品不能成為實(shí)際控制人，因?yàn)榻鹑诋a(chǎn)品無(wú)法承擔(dān)法律責(zé)任。

6. 金字塔型持股結(jié)構(gòu)

在上市公司中，如果逐級(jí)穿透后最終層面的股權(quán)結(jié)構(gòu)分散，應(yīng)將最終層面主體認(rèn)定為實(shí)際控制人。

7. 實(shí)際控制權(quán)的歸屬

根據(jù)《上市公司收購(gòu)管理辦法》，如果投資者能夠?qū)嶋H支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)一定比例，或能夠決定公司董事會(huì)成員選任，或?qū)竟蓶|大會(huì)決議產(chǎn)生重大影響，那么該投資者可以被認(rèn)定為擁有上市公司控制權(quán)，即實(shí)際控制人。

8. 共同實(shí)際控制人的認(rèn)定

如果存在多方在報(bào)告期內(nèi)形成一致行動(dòng)關(guān)系，并且確保在一定期間內(nèi)仍保持一致行動(dòng)關(guān)系，那么這些多方可以被認(rèn)定為共同實(shí)際控制人。

9. 司法實(shí)踐中的認(rèn)定

在司法實(shí)踐中，認(rèn)定企業(yè)實(shí)際控制人可能涉及對(duì)各種法律文件和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的審查，以及對(duì)各方當(dāng)事人訴求的考量。

以上這些標(biāo)準(zhǔn)并不是孤立的，而是需要根據(jù)具體情況綜合判斷。

【按】

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