關(guān)鍵詞：

公司招聘員工時(shí)，做背景調(diào)查得知該員工還在與本公司經(jīng)營(yíng)相同或相似業(yè)務(wù)的公司擔(dān)任職務(wù)，為保護(hù)公司商業(yè)秘密等一般不錄取該員工。但是如果公司在做背景調(diào)查時(shí)，未發(fā)現(xiàn)員工在其他公司擔(dān)任職務(wù)的情形，在員工入職后才發(fā)現(xiàn)，公司是否還可以此為由與員工解除勞動(dòng)合同呢？

經(jīng)典案例

甲于2018年7月9日入職A公司，入職前A公司對(duì)甲進(jìn)行了背景調(diào)查。甲入職當(dāng)日雙方簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同。其中勞動(dòng)合同第十七條載明：甲在A公司任職期間不得自營(yíng)、為他人經(jīng)營(yíng)或參與和A公司相同或類似的業(yè)務(wù)，如果違反需向A公司支付違約金20萬(wàn)元；且視為嚴(yán)重違反A公司規(guī)章制度，A公司有權(quán)隨時(shí)解除本合同而不承擔(dān)任何責(zé)任。

2020年3月24日A公司向甲出具《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，載明：甲在職期間在B公司擔(dān)任公司監(jiān)事，且該公司的經(jīng)營(yíng)范圍或業(yè)務(wù)與本公司存在類似，可能存在泄露公司商業(yè)秘密等行為，已違反《勞動(dòng)合同》第十七條約定，故與甲解除勞動(dòng)合同關(guān)系。

甲稱其在入職A公司前就已經(jīng)擔(dān)任B公司的監(jiān)事，A公司在背景調(diào)查時(shí)應(yīng)當(dāng)知情，在其入職的將近兩年的時(shí)間中其并未泄露A公司商業(yè)秘密，A公司并未對(duì)其做出不好的評(píng)價(jià)，現(xiàn)A公司解除勞動(dòng)合同，是不合理且違法的。故甲提起仲裁要求A公司支付其違法解除賠償金12萬(wàn)元。仲裁支持了甲，A公司不服訴至法院。

法院認(rèn)為，A公司在甲入職前已對(duì)其過(guò)往經(jīng)歷進(jìn)行調(diào)查，應(yīng)知其在B公司擔(dān)任監(jiān)事的情況。在甲入職工作將近2年時(shí)間里，A公司從未對(duì)甲為B公司監(jiān)事問(wèn)題提出異議。現(xiàn)A公司并無(wú)證據(jù)證明甲任B公司的監(jiān)事對(duì)A公司造成了實(shí)際損失，也未通知工會(huì)其解約行為應(yīng)屬違法解除A公司應(yīng)向甲支付解除勞動(dòng)合同賠償金12萬(wàn)元。

風(fēng)險(xiǎn)提示

公司在背景調(diào)查階段應(yīng)就員工的過(guò)往經(jīng)歷及是否在其他公司任職等情況，有全面地了解，員工存在公司禁止招錄的情形的，應(yīng)在錄用前告知其不予錄取的情況。如公司背調(diào)未發(fā)現(xiàn)員工存在公司禁止錄用情形的，但公司已錄用該員工且其未給公司造成損失，公司不能再以該理由將員工解除。

公司治理建議

公司應(yīng)如何做好員工入職前的背景調(diào)查，以避免公司違法解除的風(fēng)險(xiǎn)呢？我們建議：

1、背景調(diào)查需經(jīng)員工同意

員工的個(gè)人信息是受法律保護(hù)的，公司對(duì)擬錄用員工進(jìn)行背景調(diào)查時(shí)，需要事先獲得其書(shū)面同意，并告知公司對(duì)其進(jìn)行背景調(diào)查的主要內(nèi)容和范圍。公司可自行做背景調(diào)查，也可委托第三方調(diào)查機(jī)構(gòu)開(kāi)展背景調(diào)查，但應(yīng)要求第三方機(jī)構(gòu)對(duì)員工信息嚴(yán)格保密，避免員工信息泄露。

2、背景調(diào)查的內(nèi)容需與勞動(dòng)合同存在相關(guān)性

公司在對(duì)員工做背景調(diào)查時(shí)，也僅限于了解與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，如員工的學(xué)歷、是否與其他公司簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議、保密協(xié)議、服務(wù)期協(xié)議等。以及公司根據(jù)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的特點(diǎn)特別注意的方面，如本案中員工是否在與公司經(jīng)營(yíng)相同業(yè)務(wù)的公司擔(dān)任職務(wù)，避免出現(xiàn)A公司對(duì)員工做了背景調(diào)查但卻沒(méi)了解清楚員工過(guò)往經(jīng)歷的情形出現(xiàn)。

3、制度規(guī)定員工信息虛假的后果

除了公司對(duì)員工過(guò)往經(jīng)歷作調(diào)查外，還應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度、勞動(dòng)合同等規(guī)定相應(yīng)條款，明確公司對(duì)于經(jīng)背景調(diào)查發(fā)現(xiàn)擬錄用員工信息虛假的處理規(guī)定。如明確規(guī)定“員工個(gè)人信息存在虛假等不誠(chéng)信行為屬于嚴(yán)重違紀(jì)”，并明確該情況下，公司可以單方解除勞動(dòng)合同且不支付任何補(bǔ)償金的權(quán)利。公司需注意該制度需經(jīng)過(guò)民主公示程序后才能生效使用。具體可閱讀《》【勞動(dòng)法研336】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會(huì) 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會(huì) 委員

中級(jí)并購(gòu)交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書(shū)資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購(gòu)與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，長(zhǎng)期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營(yíng)和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問(wèn)。

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