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公司招聘員工時，做背景調查得知該員工還在與本公司經(jīng)營相同或相似業(yè)務的公司擔任職務，為保護公司商業(yè)秘密等一般不錄取該員工。但是如果公司在做背景調查時，未發(fā)現(xiàn)員工在其他公司擔任職務的情形，在員工入職后才發(fā)現(xiàn)，公司是否還可以此為由與員工解除勞動合同呢？

經(jīng)典案例

甲于2018年7月9日入職A公司，入職前A公司對甲進行了背景調查。甲入職當日雙方簽訂了為期三年的勞動合同。其中勞動合同第十七條載明：甲在A公司任職期間不得自營、為他人經(jīng)營或參與和A公司相同或類似的業(yè)務，如果違反需向A公司支付違約金20萬元；且視為嚴重違反A公司規(guī)章制度，A公司有權隨時解除本合同而不承擔任何責任。

2020年3月24日A公司向甲出具《解除勞動合同通知書》，載明：甲在職期間在B公司擔任公司監(jiān)事，且該公司的經(jīng)營范圍或業(yè)務與本公司存在類似，可能存在泄露公司商業(yè)秘密等行為，已違反《勞動合同》第十七條約定，故與甲解除勞動合同關系。

甲稱其在入職A公司前就已經(jīng)擔任B公司的監(jiān)事，A公司在背景調查時應當知情，在其入職的將近兩年的時間中其并未泄露A公司商業(yè)秘密，A公司并未對其做出不好的評價，現(xiàn)A公司解除勞動合同，是不合理且違法的。故甲提起仲裁要求A公司支付其違法解除賠償金12萬元。仲裁支持了甲，A公司不服訴至法院。

法院認為，A公司在甲入職前已對其過往經(jīng)歷進行調查，應知其在B公司擔任監(jiān)事的情況。在甲入職工作將近2年時間里，A公司從未對甲為B公司監(jiān)事問題提出異議。現(xiàn)A公司并無證據(jù)證明甲任B公司的監(jiān)事對A公司造成了實際損失，也未通知工會其解約行為應屬違法解除A公司應向甲支付解除勞動合同賠償金12萬元。

風險提示

公司在背景調查階段應就員工的過往經(jīng)歷及是否在其他公司任職等情況，有全面地了解，員工存在公司禁止招錄的情形的，應在錄用前告知其不予錄取的情況。如公司背調未發(fā)現(xiàn)員工存在公司禁止錄用情形的，但公司已錄用該員工且其未給公司造成損失，公司不能再以該理由將員工解除。

公司治理建議

公司應如何做好員工入職前的背景調查，以避免公司違法解除的風險呢？我們建議：

1、背景調查需經(jīng)員工同意

員工的個人信息是受法律保護的，公司對擬錄用員工進行背景調查時，需要事先獲得其書面同意，并告知公司對其進行背景調查的主要內容和范圍。公司可自行做背景調查，也可委托第三方調查機構開展背景調查，但應要求第三方機構對員工信息嚴格保密，避免員工信息泄露。

2、背景調查的內容需與勞動合同存在相關性

公司在對員工做背景調查時，也僅限于了解與勞動合同直接相關的基本情況，如員工的學歷、是否與其他公司簽訂競業(yè)限制協(xié)議、保密協(xié)議、服務期協(xié)議等。以及公司根據(jù)經(jīng)營業(yè)務的特點特別注意的方面，如本案中員工是否在與公司經(jīng)營相同業(yè)務的公司擔任職務，避免出現(xiàn)A公司對員工做了背景調查但卻沒了解清楚員工過往經(jīng)歷的情形出現(xiàn)。

3、制度規(guī)定員工信息虛假的后果

除了公司對員工過往經(jīng)歷作調查外，還應當在規(guī)章制度、勞動合同等規(guī)定相應條款，明確公司對于經(jīng)背景調查發(fā)現(xiàn)擬錄用員工信息虛假的處理規(guī)定。如明確規(guī)定“員工個人信息存在虛假等不誠信行為屬于嚴重違紀”，并明確該情況下，公司可以單方解除勞動合同且不支付任何補償金的權利。公司需注意該制度需經(jīng)過民主公示程序后才能生效使用。具體可閱讀《》【勞動法研336】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務指導委員會副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業(yè)志愿服務專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務領域：公司設立與投資、公司合規(guī)體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結構、內部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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