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隨著公司對商業(yè)秘密的保護意識逐漸增強，在員工入職時，公司一般會無差別地跟員工簽訂保密協(xié)議及競業(yè)限制協(xié)議，如與“推拿師”“置業(yè)顧問”“美容美發(fā)師”“廚師”等勞動者約定“競業(yè)限制”，以保護公司的商業(yè)秘密不被泄露。那么上述勞動者違反競業(yè)限制協(xié)議，公司能否要求其支付違約金呢？

經(jīng)典案例

2017年1月10日，甲經(jīng)他人介紹入職A公司從事推拿師工作，雙方簽訂競業(yè)限制協(xié)議，約定甲離職（包括辭職、辭退等正常離職和非正常離職）后兩年內(nèi)不得從事同行業(yè)的相關服務，否則應當一次性向A公司支付不低于5萬元的違約金。

2021年5月，甲從A公司處離職，7月入職B公司工作。A公司主張甲掌握該公司的客戶資料、產(chǎn)品報價方案、培訓課程等信息，屬于負有保密義務的其他人員，于是向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求甲支付違反競業(yè)限制義務的違約金5萬元，仲裁委員會未支持A公司的主張。A公司不服，訴至法院。

法院認為，甲是A公司的推拿師，不屬于公司的高層管理人員及高級技術人員，A公司主張甲掌握了公司的客戶資料、產(chǎn)品報價方案、培訓課程等信息，屬于負有保密義務的其他人員。但A公司提供的證據(jù)僅能證明甲在日常工作中接觸到該公司的一般經(jīng)營信息，而非核心經(jīng)營信息。故甲不屬于負有保密義務的其他人員，擇業(yè)權不應被限制，也無需向A公司支付競業(yè)限制違約金。

風險提示

根據(jù)法律規(guī)定競業(yè)限制的人員僅限于公司的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員，此處其他負有保密義務的人員是有機會接觸、利用重要抑或關鍵核心經(jīng)營信息、技術信息的勞動者，對于僅了解公司一般的經(jīng)營信息的普通勞動者，不應將其歸入負有保密義務的其他人員，否則公司屬于不當擴大競業(yè)限制的主體范圍，導致普通勞動者的擇業(yè)權受限，相應的公司也就無法要求勞動者賠償違約金。

公司治理建議

公司應如何有效約定競業(yè)限制協(xié)議，以保護公司的商業(yè)秘密呢？我們建議：

1、厘清公司的商業(yè)秘密

根據(jù)法律規(guī)定商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。商業(yè)秘密的特征是：一是該秘密不為公眾所知悉，也不能從公開渠道直接獲取的；二是該秘密具有實用性，能為公司帶來經(jīng)濟利益；三是公司對該秘密采取了保密措施。厘清了公司的商業(yè)秘密范圍后，公司可以篩選需要簽訂競業(yè)限制協(xié)議的人員。

2、不可無差別地跟所有員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議

對于掌握公司商業(yè)秘密的人員，公司有必要與其簽訂競業(yè)限制協(xié)議，限制其從事相關行業(yè)。但是對于未掌握公司商業(yè)秘密等保密事項的人員，不可無差別地與員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。若公司跟所有員工簽訂，其一，該競業(yè)限制協(xié)議會跟本案中的情況一樣，限制了普通勞動者的擇業(yè)權利，會被判決無效。其二，員工離職后遵守了競業(yè)限制協(xié)議的話，公司需要向員工支付競業(yè)限制補償金，增加了公司的負擔。

3、競業(yè)限制協(xié)議條款約定需符合法律規(guī)定

競業(yè)限制協(xié)議的約定，存在很多無效的情形，導致公司商業(yè)秘密無法得到保障。對于競業(yè)限制協(xié)議的約定，期限應在兩年時間內(nèi)、與適格的主體簽訂、明確約定補償金金額，若約定公司無需支付員工競業(yè)限制補償金，那么屬于免除了公司的法定責任、排除勞動者獲得補償?shù)臋嗬摷s定是無效的。競業(yè)限制還可閱讀往期文章《》【勞動法研341】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務指導委員會副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業(yè)志愿服務專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務領域：公司設立與投資、公司合規(guī)體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結構、內(nèi)部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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