海關(guān)走私案件研究：如何認定單位設立后“以實施犯罪為主要活動”

如何認定單位設立后“以實施犯罪為主要活動”

2019年7月起，被告人陶某為牟取非法利益，自己或雇傭他人在境外網(wǎng)站IM平臺下單購買服飾、鞋帽等貨物，后將上述貨物交由水客團伙采用夾藏、不向海關(guān)申報的方式走私入境，入境后的貨物通過淘寶店鋪或個人微信對外銷售獲利。經(jīng)A海關(guān)計核，陶某以上述方式走私涉案貨物，從中偷逃應繳稅額共計人民幣（以下幣種均為人民幣）1,250,600.06元。
2020年12月起，被告人陶某與他人共同成立D公司，作為公司法定代表人負責公司服裝類的進口銷售業(yè)務，并決定繼續(xù)實施上述走私行為，銷售走私貨物所獲利潤用于公司日常經(jīng)營。經(jīng)A海關(guān)計核，D公司從中偷逃應繳稅額共計248,075.56元。

爭議焦點：如何認定單位設立后“以實施犯罪為主要活動”

張嚴鋒走私犯罪辯護律師團隊提示：
一、相關(guān)條文
1.《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應用法律有關(guān)問題的解釋》第2條規(guī)定，個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。
2.《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第18條第二款規(guī)定，依照《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應用法律有關(guān)問題的解釋》第二條的規(guī)定，個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者個人設立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。單位是否以實施犯罪為主要活動，應根據(jù)單位實施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時間、單位進行合法經(jīng)營的狀況等因素綜合考慮認定。
二、爭議焦點解析
《單位犯罪解釋》第2條規(guī)定的不屬于單位犯罪的三種情形，在實踐中被廣泛應用，尤其是在打擊那些企圖利用公司或企業(yè)的正當經(jīng)營活動來掩蓋走私犯罪的行為方面具有重要意義。正確理解并適用這些規(guī)定的關(guān)鍵在于如何界定“主要活動”，這是刑事司法實踐中的一個難點。
實踐中面臨的挑戰(zhàn)在于，大多數(shù)涉案單位在經(jīng)營活動中既包含合法業(yè)務也包含走私犯罪行為，尤其是一些成立時間較長的單位，要全面收集其合法經(jīng)營活動的證據(jù)并與走私犯罪活動進行比較分析是非常困難的。此外，一些單位由于會計資料不全或負責人頻繁變更，幾乎不可能完全查明單位多年的詳細經(jīng)營活動。因此，在對單位合法經(jīng)營活動的證據(jù)無法完全查清的情況下，一般會依據(jù)“存疑有利于被告人”的原則將其認定為單位犯罪。
為了解決上述問題，《走私意見》第18條第2款提出了一個原則性處理意見，即在處理此類走私案件時，應根據(jù)單位實施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時間以及單位合法經(jīng)營的狀況等因素進行綜合考慮。基于這一指導原則，具體認定應注意以下兩點：
走私犯罪與合法經(jīng)營的比較：判斷單位的主要活動是否為走私犯罪，不應僅限于走私行為的數(shù)量或次數(shù)，還需考慮這些行為在單位整體經(jīng)營活動中的比重及影響。即使走私次數(shù)不多，但如果這些行為在單位收入中占據(jù)重要地位，也可以認定為以走私犯罪為主要活動。
時間范圍的選擇：在確定單位的主要活動時，并不一定需要考慮單位從成立至今的所有經(jīng)營活動?？梢赃x取一個特定的時間段來評估單位在這段時間內(nèi)的活動。如果這段時間內(nèi)單位頻繁地從事走私犯罪活動，就可以認定其以走私犯罪為主要活動。
針對另一個復雜情形——即單位長期從事走私犯罪活動，但走私偷逃的稅額在其實際繳納的稅款或公司經(jīng)營收入中占比極低的情況。例如，一家長期從事進口貿(mào)易的公司在每一單進口貨物中都存在低報價格的走私情況，但通過低報價格所偷逃的稅款僅占實際繳納稅款的10%，這部分偷逃稅款在公司的全部收入中占比不足1%。對于這種情況，盡管從次數(shù)來看，單位的每一筆業(yè)務都涉及走私，但從實質(zhì)角度來看，認定為以走私犯罪為主要活動可能并不恰當。因為國家雖然遭受了一定程度的損失，但也從走私犯罪中獲得了一大部分稅款收入。走私犯罪所得并非犯罪單位的主要經(jīng)濟目標。
因此，在這種情況下，可能會傾向于不認定該單位以走私犯罪為主要活動，這反映了在評估單位犯罪時既要考慮形式也要考慮實質(zhì)的重要性。在處理這類案件時，需要綜合考慮走私行為的性質(zhì)、次數(shù)、對單位經(jīng)營的影響以及單位整體經(jīng)營活動的合法性等因素，以確保判決既符合法律規(guī)定又能夠公正反映實際情況。
上海峰京律師事務所
張嚴鋒 商量