問題1

01

夫妻一方起訴離婚時(shí)是否可以向另外一方主張分居期間子女的撫養(yǎng)費(fèi)？

答疑意見

從實(shí)體上看，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第四十三條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)，未成年子女或者不能獨(dú)立生活的成年子女請(qǐng)求支付撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持?！笨梢姡?strong>分居期間未盡到對(duì)子女撫養(yǎng)義務(wù)的，未成年子女或者不能獨(dú)立生活的成年子女可以請(qǐng)求支付撫養(yǎng)費(fèi)。從程序上看，雖然離婚糾紛與撫養(yǎng)費(fèi)糾紛屬于兩個(gè)不同案由，當(dāng)事人也存在差別，但從減少當(dāng)事人訴累的角度看，對(duì)于分居期間的撫養(yǎng)費(fèi)，在離婚訴訟中一并處理效果更好，否則，子女還要再另外提起一個(gè)訴訟。

咨詢?nèi)耍?/strong>北京市第三中級(jí)人民法院未成年人案件綜合審判庭 劉洋

答疑專家：最高人民法院民一庭 王丹

問題2

02

離婚訴訟中，一方當(dāng)事人為無(wú)民事行為能力人且沒有其他成年近親屬可以擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時(shí)，應(yīng)如何處理？

答疑意見

如果當(dāng)事人還沒有被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人，程序上應(yīng)先中止離婚訴訟，告知當(dāng)事人通過特別程序認(rèn)定民事行為能力。在一方已經(jīng)被認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人的情況下，需要由其配偶以外的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第八十三條的規(guī)定，事先沒有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。當(dāng)事人沒有父母、子女、其他近親屬等民法典第二十八條規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，可以指定民法典第三十二條規(guī)定的有關(guān)組織（指民政部門、具備履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的居委會(huì)、村委會(huì)）擔(dān)任訴訟中的法定代理人。對(duì)于題述情形，人民法院在離婚訴訟中可以依據(jù)上述規(guī)定直接指定有關(guān)組織作為該無(wú)民事行為能力人訴訟中的法定代理人。

咨詢?nèi)耍?/strong>北京市高級(jí)人民法院民一庭 史智軍

答疑專家：最高人民法院民一庭 王丹

問題3

03

離婚協(xié)議中，就夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割折價(jià)款的給付義務(wù)約定的違約金條款效力，應(yīng)如何認(rèn)定？能否對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整？

答疑意見

一、離婚協(xié)議就夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割折價(jià)款給付義務(wù)約定的違約金條款的效力。民法典第四百六十四條規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定?！睋?jù)此，在民法典婚姻家庭編并未明確規(guī)定離婚協(xié)議中可以約定違約金，亦未加以禁止的情況下，有關(guān)離婚協(xié)議中約定違約金條款的問題，應(yīng)當(dāng)遵循民法典第四百六十四條的規(guī)定確定相應(yīng)的法律適用規(guī)則。具體而言，對(duì)于約定的違約金條款涉及純粹身份關(guān)系內(nèi)容的，除法律另有明確規(guī)定外，不宜認(rèn)可其法律效力；對(duì)于離婚協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)部分，則應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人約定違約金條款，此亦符合意思自治原則的要求。因此，夫妻雙方針對(duì)共同財(cái)產(chǎn)分割產(chǎn)生的給付義務(wù)約定的違約金，如無(wú)其他影響該約定效力的事由，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效。

二、關(guān)于離婚協(xié)議中違約金能否調(diào)整的問題。民法典合同編允許當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整。如果合同中約定的違約金過分高于造成的損失，違約方可以請(qǐng)求人民法院予以適當(dāng)減少，此旨在貫徹?fù)p失填平原則，更好體現(xiàn)民商事交易過程中的公平原則。而離婚協(xié)議中公平原則的體現(xiàn)方式與民商事交易中公平原則的體現(xiàn)方式并不相同。在涉離婚協(xié)議中，既不強(qiáng)調(diào)等價(jià)有償，也不要求平均分配。同時(shí)，男女雙方為了盡快離婚或者避免訴訟離婚，往往會(huì)在離婚協(xié)議中約定一些權(quán)利義務(wù)看似失衡的條款。這些條款系雙方的真實(shí)意思表示，與公平原則并不沖突，其隱含的對(duì)價(jià)是對(duì)方配合辦理離婚手續(xù)，快速了結(jié)雙方之間的感情糾葛。以逾期付款違約金為例，該約定發(fā)揮著督促付款義務(wù)方按約付款的作用。此類糾紛發(fā)生時(shí)，男女雙方通常已經(jīng)辦理了離婚手續(xù)，如果付款義務(wù)方違約，會(huì)導(dǎo)致等待取得折價(jià)款的一方因?qū)Ψ绞判袨槎y以盡快從雙方之間的糾紛中解脫，故在處理涉及此種情形下的違約金調(diào)整問題時(shí)，除了依法參照適用民法典合同編及有關(guān)司法解釋的規(guī)定外，更應(yīng)側(cè)重對(duì)誠(chéng)信原則的遵循，考慮上述當(dāng)事人約定違約金的具體場(chǎng)景來(lái)酌定。

咨詢?nèi)耍?/strong>上海市楊浦區(qū)人民法院民事審判庭 孫嬋琦

答疑專家：上海市高級(jí)人民法院民事審判庭 李彥

來(lái)源： 人民法院報(bào)·7版、訴訟攻略

編輯：momo