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有的公司股東或實際控制人為了讓公司給自己的債務提供擔保，擅自越權代表公司簽署了擔保協(xié)議，導致公司面臨承擔擔保責任的風險。那么這時候公司應該怎么辦呢？此時擔保行為是否有效呢？

經(jīng)典案例

A公司成立于2015年10月9日，甲系股東之一，持股70%。B公司成立于2021年6月15日，甲負責公司整體運營，系公司實際控制人。

2023年2月8日，甲與C公司簽訂《借款合同》，約定甲向C公司借款100萬元，于2024年2月7日前償還。A公司、B公司為甲借款提供連帶責任擔保，但提供擔保前未經(jīng)公司股東會決議同意。2024年2月7日還款期限屆滿，甲仍未能還款，C公司遂起訴要求甲償還借款，并主張A公司、B公司承擔連帶清償責任。

法院認為，A公司、B公司未經(jīng)股東會決議即為公司股東、實際控制人提供擔保，擔保行為無效。A公司、B公司疏于內部管理，使股東、實控人越權代表公司提供擔保，C公司未依法審查有關擔保事項的股東會決議，均存在過錯，故判決A公司、B公司為甲不能清償部分的二分之一承擔賠償責任。

風險提示

公司為公司股東或實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會決議。未經(jīng)決議同意的，公司可以主張該擔保行為無效。但是即便擔保行為因程序瑕疵而無效，法院依舊會認定公司疏于內部管理導致股東、實控人擅自越權對外提供擔保，存在過錯。公司將面臨承擔賠償責任的風險。

公司治理建議

公司應如何避免股東、實控人擅自越權代表公司對外提供擔保，導致需要承擔賠償責任的風險呢？我們建議：

1、細化章程中關于對外擔保的決策機構和程序

企業(yè)應在公司章程中清晰界定對外擔保的決策主體與流程，明確規(guī)定董事會或股東會、股東大會何者作為擔保事項的法定決策機構，并設定擔?？傤~及單項擔保的限額標準。尤其需要注意，當公司為股東或實際控制人提供擔保時，必須經(jīng)股東會決議通過，并且相關股東或受實際控制人支配的股東不能參加表決。

2、對外提供擔?？梢蠓磽?/strong>

企業(yè)在為他人提供擔保時，無論對方是關聯(lián)方還是外部主體，為降低擔保風險，可以要求被擔保人提供反擔保。反擔保形式可結合實際情況選擇抵押、質押等。在設定反擔保時，需同步審查反擔保物的權屬清晰度、價值穩(wěn)定性及可執(zhí)行性，確保反擔保措施具備實際抵償能力。

3、接受其他公司擔保時，嚴格履行審查義務

當企業(yè)作為擔保權人接受其他公司提供的擔保時，應當嚴格履行審查義務。對于擔保人的股東或法定代表人為債務人的情形，必須嚴格審查該擔保行為是否已取得股東會決議，重點核查決議的簽署主體是否適格、表決程序是否符合章程規(guī)定、回避表決機制是否落實到位，避免因程序瑕疵導致?lián)：贤ЯΥ嬉伞Ｈ羯婕吧鲜泄緭?，需特別關注其公開披露的臨時公告、定期報告等文件，仔細核對擔保事項是否已履行董事會或股東大會決策程序，是否存在違反證監(jiān)會及交易所關于上市公司對外擔保監(jiān)管規(guī)則的情形。更多公司對外擔保的問題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點擊文章名即可查看）?！竟痉ㄑ?08】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務指導委員會副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業(yè)志愿服務專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務領域：公司設立與投資、公司勞動人事合規(guī)體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結構、內部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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