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作者丨西哥

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首先要明確一點(diǎn)：為員工購買社保，是所有餐飲企業(yè)不可推卸的法定義務(wù)！

其次要明確的是，現(xiàn)在行業(yè)里熱議的“社保新規(guī)”，這個(gè)定義是不存在的，因?yàn)檫@個(gè)“新規(guī)”根本就是《中華人民共和國勞動(dòng)法》第九章第72條一以貫之的規(guī)定，這次最高法只不過是以司法解釋的名義，再次明確了一旦出現(xiàn)勞動(dòng)仲裁與爭(zhēng)議時(shí)，企業(yè)應(yīng)盡的義務(wù)而已。

所以，如果你的企業(yè)利潤(rùn)足夠涵蓋全員社保的成本，還是利利索索的給員工買了吧，畢竟依法經(jīng)營(yíng)，這是不容質(zhì)疑和商榷的社會(huì)趨勢(shì)。

好，大原則闡述完畢后，我們來聊聊絕大多數(shù)餐飲企業(yè)目前最關(guān)心的問題：在大家都毋庸諱言的面臨前所未有的經(jīng)營(yíng)壓力時(shí)，該如何在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)合法且有效的兼顧企業(yè)與員工的利益（由于本人非專業(yè)法律工作者，以下分析如有錯(cuò)謬，歡迎指正）？

勞動(dòng)合同

第一，不要存任何僥幸心理，必須必須必須要簽勞動(dòng)合同！

任何一個(gè)員工入職當(dāng)天必須先簽勞動(dòng)合同，絕對(duì)不可以先試用，后簽勞動(dòng)合同！否則員工有權(quán)事后要求老板重復(fù)支付工資！在12個(gè)月之內(nèi)，只需重復(fù)支付這一年的工資就可以了，超過12個(gè)月立馬視為已經(jīng)建立無固定期限勞動(dòng)合同，而這種官司老板是百分之百輸?shù)摹?/p>

買社保

第二，理論上任何員工入職當(dāng)月就一定要買社保，無論簽什么免責(zé)文件都無效。

沒買社保的情況之下，1.之后出現(xiàn)的任何風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任如工傷都需要老板承擔(dān)；2.如果員工任何時(shí)候需要老板補(bǔ)交，老板責(zé)無旁貸，哪怕公司已經(jīng)注銷了，也要股東補(bǔ)繳（如果是個(gè)體戶注銷了也需要出資人補(bǔ)繳）；3.因?yàn)闆]買社保這一個(gè)理由，員工就可以隨時(shí)離職，這種離職視為老板違法解除勞動(dòng)合同，是需要按照工作年限每一年支付兩個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)賠償金的。

分拆工資結(jié)構(gòu)

第三，解決上面這個(gè)問題的辦法，許多法律界人士提出的將工資結(jié)構(gòu)做分拆的提議，是有一定道理的。

可以通過在勞動(dòng)合同里約定工資不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，然后在工資表里把工資分成兩部分，最好是用兩個(gè)獨(dú)立表格的方式來發(fā)放工資，一個(gè)表格寫基本工資+一定金額的加班費(fèi)，第二個(gè)表格注明“現(xiàn)金發(fā)放社保補(bǔ)貼”，現(xiàn)金金額須大于或等于當(dāng)?shù)厣绫ＹM(fèi)單位應(yīng)繳部分標(biāo)準(zhǔn)。所有的工資表都需要員工每個(gè)月親筆簽名保存。為了配合這兩個(gè)獨(dú)立的工資表，我們的工資最好在銀行轉(zhuǎn)賬的時(shí)候也分兩次獨(dú)立轉(zhuǎn)賬，并且在轉(zhuǎn)賬時(shí)，同樣一個(gè)備注為工資，另一個(gè)備注為社保補(bǔ)貼。

補(bǔ)充一句。從理論上來說，住房公積金也是屬于強(qiáng)制需要繳納的，所以在第二個(gè)表格里除了需要注明現(xiàn)金發(fā)放社保費(fèi)補(bǔ)貼之外，能再加一欄，單獨(dú)拆出現(xiàn)金發(fā)放住房公積金補(bǔ)貼會(huì)更好。只是要看我們的工資有多少，夠不夠切補(bǔ)貼這個(gè)蛋糕了。

勞動(dòng)合同的期限

第四，關(guān)于勞動(dòng)合同的期限。到底簽多久合適呢？建議第一份+第二份勞動(dòng)合同的期限等于10年。理由是，法律規(guī)定員工簽訂兩次以上勞動(dòng)合同的或者累計(jì)工作屆滿十年，自動(dòng)視為已建立無固定期限勞動(dòng)合同。

所以，假如勞動(dòng)合同一年一簽，那么第三年就已經(jīng)是無固定期限勞動(dòng)合同了，如此就浪費(fèi)了法律賦予企業(yè)方的最多10年的權(quán)限。無固定期限之后的缺點(diǎn)是，因?yàn)閯趧?dòng)合同沒有結(jié)束時(shí)間，帶來的后果就是除非員工嚴(yán)重違法犯罪，嚴(yán)重違反規(guī)章制度，否則老板幾乎沒有可以炒掉員工的理由。到那個(gè)時(shí)候，如果老板要炒員工，都是按每工作一年支付兩個(gè)月的工資作為賠償金（而在無固定期限勞動(dòng)合同之前，雖然合同期滿也要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但只需要支付每年一個(gè)月工資。）

加班費(fèi)

第五，為什么說工資表結(jié)構(gòu)中一定要留出加班費(fèi)這一項(xiàng)？

因?yàn)槲覀冏霾惋嬈髽I(yè)肯定是周末、法定節(jié)假日都要上班的，加班費(fèi)是必須在工資表里得以體現(xiàn)的一個(gè)環(huán)節(jié)。所以在工資表里，除了注明等于勞動(dòng)合同所約定的基本工資，即基本等于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的那一個(gè)數(shù)額之外，一定要盡量留夠約等于基本工資相同數(shù)額的加班費(fèi)，其實(shí)是越多越好。

對(duì)上面關(guān)于工資結(jié)構(gòu)的問題繼續(xù)補(bǔ)充一下：法律強(qiáng)制性規(guī)定企業(yè)需要支付給員工或繳納的是基本工資、加班費(fèi)、社保、住房公積金，而并沒有強(qiáng)制性規(guī)定要支付其他的，比如補(bǔ)貼、津貼、崗位津貼、工齡獎(jiǎng)等等。

所以，我們要檢查一下最終擬訂的工資結(jié)構(gòu)里是否有沒必要一定支付的項(xiàng)目，卻沒有法定一定要支付或繳納的項(xiàng)目呢？

考勤表

第六，說一下考勤表。這份文件也很重要，是需要經(jīng)過員工簽名確認(rèn)的，不是隨便把打卡記錄留下來就可以了。特別是對(duì)于一部分能給員工工資總額并不高的企業(yè)，既要先確保員工基本工資，又要分出社保補(bǔ)貼和住房公積金，之后可能切蛋糕分給加班費(fèi)的部分就不會(huì)太多了。

這個(gè)時(shí)候，與之配套的考勤表里關(guān)于加班的時(shí)間一定不能太多。這一份經(jīng)過員工每個(gè)月簽名確認(rèn)的考勤表，在法律上將被法院認(rèn)為是真實(shí)的。至于其他的各種形式打卡記錄，如果和這份簽名確認(rèn)的考勤表不一致，在出現(xiàn)勞動(dòng)仲裁或訴訟時(shí)，法院只會(huì)以有員工簽名的考勤表為準(zhǔn)。

合伙人與員工

第七，講一下合伙人（股東）與員工身份的法律問題。

1.缺點(diǎn)：?jiǎn)T工仍保留了雇工身份，老板哪怕就是企業(yè)虧損，起碼對(duì)其也享有開除、管理、指揮的權(quán)利，而員工一旦升為合伙人或者股東，那就是商業(yè)合同關(guān)系，丫鬟升為夫人了，可能會(huì)在日常運(yùn)營(yíng)帶來一系列后續(xù)的管理弊端。

2.優(yōu)點(diǎn)：合伙人或者股東身份不必然需要簽訂勞動(dòng)合同，不必然需要購買社保，不必然需要承擔(dān)勞動(dòng)責(zé)任。要想實(shí)現(xiàn)這個(gè)優(yōu)點(diǎn)，就需要簽訂合伙協(xié)議，約定員工一定要真的投錢入股，要約定其股份比例，最好當(dāng)然能工商登記（實(shí)在不行，至少不能在合同里約定按固定回報(bào)給員工，因?yàn)槿绻枪潭ɑ貓?bào)，那就不是真的合伙，不存在風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)義務(wù)），并且在之后的履行過程中要真的進(jìn)行財(cái)務(wù)結(jié)算、召開股東或合伙人會(huì)議等等，要簽名留證據(jù)。

3.爭(zhēng)議：合伙人或股東也有可能認(rèn)定與企業(yè)之間存在勞動(dòng)關(guān)系，即可以是雙重身份，其焦點(diǎn)在于該所謂合伙人與老板（企業(yè)）之間是否屬于從屬關(guān)系，是否具有必須服從性，是否必須遵守勞動(dòng)紀(jì)律。若是，老板（企業(yè)）照樣要承擔(dān)勞動(dòng)法律上的一切責(zé)任。

非全日制用工

第八，說一下用工過程中可以不買社保的情形，那就是非全日制用工和已退休人員。

非全日制用工是指每周工作不超過6天，每天工作不超過4小時(shí)，工資按照每15天發(fā)放一次的方式存在的員工，也就是我們以前說的兼職。而且，要是實(shí)際操作與合同約定相一致。雖然這種員工法律不強(qiáng)制性要簽勞動(dòng)合同，但最好還是與之簽一份非全日制用工勞動(dòng)合同，以證明雙方的關(guān)系。工資發(fā)放一定要按照15天一次來。

已退休員工和非全日制用工雖然可以不買社保，但如果出現(xiàn)工傷等，企業(yè)照樣要承擔(dān)賠償責(zé)任。

定期體檢

第九，說了這么多，最后必須敲黑板提醒的一點(diǎn)是：如果企業(yè)不繳社保而只是現(xiàn)金發(fā)放社保補(bǔ)貼，只是解決了資金上的一個(gè)對(duì)沖問題。卻不能從根本上解決以下幾個(gè)問題：

一，員工可以以此為由要求單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二，員工在申請(qǐng)補(bǔ)繳的過程中，企業(yè)依然存在未來面臨行政處罰的可能性。(當(dāng)然，也有法律界人士指出，本次最高院司法解釋第十九條第2款“有前款規(guī)定情形，用人單位依法補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，請(qǐng)求勞動(dòng)者返還已支付的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)補(bǔ)償?shù)?，人民法院依法予以支持”這一點(diǎn)上，企業(yè)如果面對(duì)相關(guān)訴訟，確實(shí)是有可操作空間的，并非是完全偏向于員工一方的不講理局）

三，萬一出現(xiàn)了工傷、非因工死亡等責(zé)任，因?yàn)闆]繳社保，企業(yè)要全部承擔(dān)。

四，因?yàn)闆]買社保也就等于沒繳納醫(yī)保，員工若出現(xiàn)了腦溢血、心臟病等自身疾病，因?yàn)闊o法找醫(yī)保局報(bào)銷，企業(yè)是需要代醫(yī)保局承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)賠償責(zé)任的，請(qǐng)各位企業(yè)大佬注意，一定要做員工入職前體檢及定期體檢。