點擊上面藍(lán)色字體關(guān)注上海公鼎律師事務(wù)所

（圖源網(wǎng)絡(luò) 侵刪）
在我國勞動用工實踐中，建筑工程、物流運輸、家政服務(wù)等領(lǐng)域長期存在多層轉(zhuǎn)包、分包、掛靠經(jīng)營等非規(guī)范用工模式。此類用工模式雖在特定歷史階段促進(jìn)了市場活力，卻因其主體資格瑕疵導(dǎo)致勞動者權(quán)益保障機制失靈。當(dāng)不具備合法經(jīng)營資格的組織或個人（以下統(tǒng)稱實際用工主體）通過承包、分包或掛靠方式介入用工鏈條時，勞動者在遭遇欠薪、工傷等權(quán)益侵害時，常因責(zé)任主體缺失陷入維權(quán)困境。轉(zhuǎn)包現(xiàn)象源于上世紀(jì)九十年代建筑市場放開后形成的“總包—專業(yè)分包—勞務(wù)分包”多層結(jié)構(gòu)，法律雖明令禁止無資質(zhì)主體承接工程，但實踐中的“內(nèi)部承包”“合作施工”“勞務(wù)外包”等名目不斷翻新，致使真正招用勞動者的實際用工主體大多游離于監(jiān)管之外。掛靠則表現(xiàn)為不具備資質(zhì)的個人或組織通過支付固定“管理費”取得具備資質(zhì)企業(yè)的名義與許可，從而進(jìn)入受準(zhǔn)入限制的行業(yè)。二者的共同特點是“用工外觀”與“用工實際”發(fā)生分離：勞動者往往穿著被掛靠單位的工作服、使用承包項目部的門禁卡，卻因用工主體資格及勞動關(guān)系合意的障礙，要求承包人、被掛靠人承擔(dān)責(zé)任存在難題。既往司法裁判對此類問題的處理存在分歧，可歸納為三類路徑：第一，嚴(yán)格恪守合同相對性，認(rèn)為勞動者與實際用工主體之間僅成立勞務(wù)或承攬關(guān)系，并因勞動者與實際用工主體的前一手合法單位之間沒有建立勞動關(guān)系的合意而否定存在勞動關(guān)系，亦否定承包人或被掛靠單位的用工責(zé)任；其二，以“事實勞動關(guān)系”為突破口，通過穿透多層合同確認(rèn)勞動者與具備資質(zhì)的合法主體成立勞動關(guān)系，但裁判說理負(fù)擔(dān)較重且標(biāo)準(zhǔn)不一，在基層司法實踐中適用比例有限；其三，采取侵權(quán)歸責(zé)方法，援引民法典第一千一百六十九條或勞動合同法第九十四條，判令承包人承擔(dān)“補充賠償責(zé)任”，在執(zhí)行順位上劣后于直接責(zé)任人，效果有限。上述分歧可能會造成“同案不同判”，不利于勞動者權(quán)益保障、降低社會治理成本。在此背景下，最高人民法院堅持以人民為中心，通過《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）》第一條和第二條，確立“承包人的用工主體責(zé)任”和“被掛靠單位的用工主體責(zé)任”兩項重要規(guī)則。第一條將“具備合法經(jīng)營資格的承包人”作為責(zé)任錨點，超越傳統(tǒng)控制理論，不再聚焦其是否直接行使指揮監(jiān)督權(quán)，只要存在向不具備合法經(jīng)營資格主體的轉(zhuǎn)包或分包，即可構(gòu)成法定的用工主體責(zé)任。該用工主體責(zé)任范圍涵蓋工資、加班費等勞動報酬及工傷保險待遇。第二條則以“被掛靠單位”為責(zé)任主體，其歸責(zé)基礎(chǔ)并非僅僅依據(jù)掛靠協(xié)議的證明效力，還在于被掛靠單位通過出借名義、賬戶、印章等事實上的掛靠行為，確認(rèn)該情形下產(chǎn)生了“用工單位形式”的合理信賴，故要求其承擔(dān)與前述第一條中承包人同等的用工主體責(zé)任。兩條款發(fā)展了我國勞動爭議司法實踐和勞動政策所確認(rèn)的“用工主體責(zé)任”，獨立于“勞動關(guān)系下的用人單位責(zé)任”，將“用工主體責(zé)任”作為一種獨立的、不以合意為前提的公法化責(zé)任，統(tǒng)一了司法裁判尺度。在規(guī)則構(gòu)造層面，兩條款引入的“用工主體責(zé)任”體現(xiàn)了承包人、被掛靠人承擔(dān)責(zé)任并不以“規(guī)避法律”或“損害勞動者”為主觀要件，而是直接以“資質(zhì)缺失﹢勞動者權(quán)益受損”為客觀觸發(fā)條件，降低了勞動者的舉證難度。同時，用工主體責(zé)任的范圍限定在工資與工傷保險待遇等核心權(quán)益，避免了擴張至經(jīng)濟補償、未簽訂書面勞動合同的二倍工資等勞動關(guān)系項下請求權(quán)，體現(xiàn)出司法裁判規(guī)則的克制立場與比例原則。在規(guī)則適用層面，法院應(yīng)建立遞次審查框架：第一步，審查承包人或被掛靠人是否具備合法經(jīng)營資格；第二步，在承包人或被掛靠人資質(zhì)齊備的前提下，審查是否存在轉(zhuǎn)包、分包或掛靠事實，綜合考察合同權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)、施工現(xiàn)場管理權(quán)的實際歸屬、工程款或業(yè)務(wù)款的資金流向、勞動者受領(lǐng)指令之來源等證據(jù)要點；第三步，確認(rèn)勞動者是由不具備合法經(jīng)營資格的實際用工主體直接招用，并遭受工資或工傷損害，且用工行為是轉(zhuǎn)包、分包、掛靠業(yè)務(wù)的組成部分；第四步，確定責(zé)任范圍，工資計算依據(jù)勞動者在實際用工主體處給付勞務(wù)的完整期間，工傷待遇依據(jù)《工傷保險條例》等規(guī)定的待遇標(biāo)準(zhǔn)。綜上，第一條和第二條兩個條款賦予“用工主體責(zé)任”新的內(nèi)涵，將“用工外觀”與“資質(zhì)控制”明確為責(zé)任基礎(chǔ)，完成了從“合同相對性”向“規(guī)定強制性”的跨越，在勞動權(quán)益司法保障層面則實現(xiàn)了“防范用工風(fēng)險外溢”與“傾斜保護勞動者”的雙重目標(biāo)，將在靈活多變的經(jīng)濟現(xiàn)實中持續(xù)發(fā)揮積極的規(guī)范效果。

01

02

03

郭軍律師

職位：主任律師

電話：400-697-0701

業(yè)務(wù)專長：建筑工程、合同糾紛、房地產(chǎn)糾紛、債權(quán)債務(wù)等。

上海公鼎律師事務(wù)所

電話：400-697-0701

傳真：021-33856629

地址：

備注：圖文來源人民法院報

公鼎開通微信在線咨詢

公鼎律所現(xiàn)已開通律師微信在線咨詢服務(wù)，工作時間為：上午9:00至下午18:00， 如非工作時間無法及時解答您的提問，您即可在平臺留言并留下微信號或聯(lián)系方式，我們會在下個工作日給予您回復(fù)，歡迎大家前來咨詢，公鼎律所竭誠為您服務(wù)！

免責(zé)聲明：本平臺發(fā)布的所有圖文內(nèi)容均來源于網(wǎng)絡(luò)，版權(quán)歸原作者及原出處所有。旨在為廣大用戶提供法律研習(xí)資料、傳遞有益信息。我們的初衷是增進(jìn)公眾對法律知識的了解，提升法治意識，與社會各界共同推動法治建設(shè)。本平臺發(fā)布的所有內(nèi)容均與商業(yè)利益無關(guān)，不存在任何形式的商業(yè)推廣或盈利行為。如無意侵犯了您的權(quán)益，請與我們聯(lián)系，并在確認(rèn)后立即刪除相關(guān)內(nèi)容，以維護您的合法權(quán)益。