關(guān)鍵詞：

在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人為推進(jìn)項(xiàng)目、明確合作細(xì)節(jié)，常會(huì)簽訂相關(guān)協(xié)議，對(duì)出資、分工、權(quán)利義務(wù)等作出約定。但是如果設(shè)立過程中出現(xiàn)分歧，發(fā)起人能單方解除此前簽訂的發(fā)起人協(xié)議嗎？又能否拿回之前的投資款呢？

經(jīng)典案例

2021年3月9日，甲、乙欲一起設(shè)立一家A公司，簽訂了《股東入股合作協(xié)議書》，約定甲、乙各出資10萬元，用于公司前期啟動(dòng)開支，在公司賬戶開立前，資金存入雙方約定的賬戶，開業(yè)后轉(zhuǎn)入公司賬戶。并約定公司內(nèi)部管理、利潤和虧損、分紅等。

協(xié)議簽訂后，乙將現(xiàn)金交付于甲，甲未出具收據(jù)，也未按約定將款項(xiàng)存入指定賬戶。后A公司一直未成立，乙認(rèn)為甲不按先前《協(xié)議書》約定辦理事務(wù)，導(dǎo)致公司未成立，想要解除協(xié)議拿回投資款。甲則認(rèn)為雙方都有義務(wù)促進(jìn)公司成立，乙在公司設(shè)立階段逃避合同義務(wù)，不盡力參與促成，才是導(dǎo)致公司未成立的原因，認(rèn)為協(xié)議應(yīng)該繼續(xù)履行，拒絕退回款項(xiàng)。雙方協(xié)商不成，乙訴至法院。

法院認(rèn)為，A公司并未實(shí)際成立，雙方均認(rèn)為系對(duì)方原因?qū)е鹿疚茨茉O(shè)立，但并未提供證據(jù)加以證實(shí)。乙設(shè)立公司成為股東的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，其請求應(yīng)該被支持。故判決解除《股東入股合作協(xié)議書》，甲應(yīng)當(dāng)退還乙出資的10萬元。

風(fēng)險(xiǎn)提示

公司設(shè)立階段，發(fā)起人應(yīng)嚴(yán)格遵循設(shè)立協(xié)議約定履行義務(wù)。發(fā)起人之間的信任是后續(xù)合作及公司長遠(yuǎn)經(jīng)營的基石，若某一發(fā)起人在設(shè)立階段反悔，即便強(qiáng)制要求其繼續(xù)參與，也不利于公司發(fā)展。所以如果某一發(fā)起人出現(xiàn)不按協(xié)議約定履行義務(wù)的違約行為，或是存在明顯怠于促成公司設(shè)立的情形，導(dǎo)致設(shè)立公司這一核心合同目的難以實(shí)現(xiàn)時(shí)，法院通常會(huì)支持發(fā)起人單方解除協(xié)議的訴求。

公司治理建議

公司設(shè)立過程中，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的合法權(quán)益呢？我們建議：

1、在協(xié)議中約定單方撤資、發(fā)起人違約等條款

在簽訂發(fā)起人協(xié)議時(shí)，需重點(diǎn)明確約定單方撤資與發(fā)起人違約相關(guān)條款，例如明確“其他發(fā)起人逾期30日以上未按約定足額出資”“擅自將設(shè)立資金用于協(xié)議外用途”“無正當(dāng)理由拒絕配合辦理工商登記、賬戶開立等必要設(shè)立事務(wù)” 等具體情形，當(dāng)出現(xiàn)此類情況時(shí)，守約方有權(quán)主張單方撤資。還應(yīng)逐一列明發(fā)起人違約行為類型，并對(duì)應(yīng)約定違約責(zé)任。

2、設(shè)立期間的成本費(fèi)用應(yīng)單獨(dú)列賬并保存憑證

應(yīng)設(shè)立專門的設(shè)立事務(wù)賬戶或賬簿，將設(shè)立階段產(chǎn)生的各類費(fèi)用與個(gè)人資金、其他項(xiàng)目資金嚴(yán)格區(qū)分，明確納入單獨(dú)列賬的費(fèi)用范圍，包括工商注冊費(fèi)、稅務(wù)咨詢費(fèi)、場地租賃費(fèi)、前期人員勞務(wù)報(bào)酬等，確保每筆費(fèi)用均對(duì)應(yīng)公司設(shè)立事務(wù)。需全面保存各類憑證，以便事后對(duì)公司設(shè)立過程中的費(fèi)用與債務(wù)進(jìn)行清算，明確各方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

3、若公司無法成立，起訴解除協(xié)議并退回投資

若公司確定無法成立，如本案中的乙一樣，因其設(shè)立公司成為股東的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，此時(shí)可以通過起訴方式單方解除協(xié)議并主張退回投資。如果有證據(jù)能證明其他發(fā)起人對(duì)公司不能成立存在過錯(cuò)的，除解除發(fā)起人協(xié)議、退回全部投資款外，還可根據(jù)協(xié)議約定或?qū)嶋H損失，一并主張支付違約金、賠償資金占用利息（按LPR計(jì)算）等。更多關(guān)于公司設(shè)立的問題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點(diǎn)擊文章名即可查看）?！竟痉ㄑ?13】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會(huì) 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會(huì) 委員

中級(jí)并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動(dòng)人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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