招投標(biāo)制度源自英國，完善于西方發(fā)達國家。八十年代我國首先在國有工程項目中大量采用招標(biāo)。

在招投標(biāo)領(lǐng)域，規(guī)范操作是保障公平競爭和商業(yè)誠信的重要手段。然而，在實際的操作過程中，部分參與者，為達到自己中標(biāo)或者幫助他人中標(biāo)的目的，可能會進行一些違規(guī)操作。為了維護市場秩序，監(jiān)管部門對此類行為給予了明確的定義，并制定了相應(yīng)的處罰措施。山東省公共資源協(xié)會網(wǎng)站就曾刊登文章列舉了22種在招投標(biāo)中最常見的違法違規(guī)行為及其相應(yīng)的處罰。當(dāng)然，現(xiàn)實中，可能不止22種。

經(jīng)濟領(lǐng)域中的違法違規(guī)所承擔(dān)的責(zé)任，根據(jù)嚴(yán)重程度和性質(zhì)，一般可對應(yīng)區(qū)分為民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任，那么，涉及到刑事犯罪的風(fēng)險點有哪些？

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首先看法律層面關(guān)于串通投標(biāo)罪的規(guī)定：

《刑法》第二百二十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰。

第二百三十一條 單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

《反不正當(dāng)競爭法》第二十七條 投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價；投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭的，其中標(biāo)無效。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

構(gòu)成犯罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)：《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第六十八條〔串通投標(biāo)案(刑法第二百二十三條)〕投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

(一)損害招標(biāo)人、投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益，造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;

(二)違法所得數(shù)額在二十萬元以上的;

(三)中標(biāo)項目金額在四百萬元以上的;

(四)采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段的;

(五)雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但二年內(nèi)因串通投標(biāo)受過二次以上行政處罰，又串通投標(biāo)的;

(六)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

從以上規(guī)定可以看出，達到犯罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，相比較而言，并不算高。因為，現(xiàn)實中，多數(shù)招標(biāo)的合同標(biāo)的會超過400萬元，即便不超過400萬元，違法所得超過20萬元的，也能算得上犯罪。串通投標(biāo)罪屬于輕罪，但卻是常見的罪名。

哪些情況可能涉嫌串通投標(biāo)犯罪，從數(shù)字上看，很簡單，但如果定罪并判處刑罰，還需要進一步分析。

根據(jù)在招投標(biāo)中的主體身份可簡單區(qū)分為：業(yè)主項目單位、投標(biāo)人（中標(biāo)者與參與圍標(biāo)者）、招標(biāo)代理機構(gòu)、評標(biāo)人員、對業(yè)主單位和評標(biāo)機構(gòu)有影響力的人員；

根據(jù)進程環(huán)節(jié)，可區(qū)分為：獲取招標(biāo)信息、準(zhǔn)備投標(biāo)、投標(biāo)過程（包括評標(biāo)過程），也有一部分問題是發(fā)生在中標(biāo)后也就是招標(biāo)結(jié)束后的。

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涉及到刑事犯罪的風(fēng)險行為：

1. 串通投標(biāo)罪：一般指兩種情形：一是投標(biāo)者之間互相勾結(jié)，操縱投標(biāo)價格或結(jié)果的行為；二是招標(biāo)與投標(biāo)者互相串通等。

2.行賄受賄犯罪：涉及金錢或其他利益交換方式以牟取中標(biāo)優(yōu)勢的。實踐中，包括向業(yè)主單位、評標(biāo)單位、評標(biāo)專家行賄，以及向業(yè)主單位的主管部門領(lǐng)導(dǎo)等能夠干預(yù)招標(biāo)的人員行賄，涉案人員達到一定數(shù)額的，分別構(gòu)成行賄、受賄犯罪；

3.偽造、變造證件犯罪：一些投標(biāo)者為給自己創(chuàng)造良好形象、達到招標(biāo)單位設(shè)定的一些標(biāo)準(zhǔn)，會制作或更改假證件參與投標(biāo)，比如偽造與跨國集團業(yè)務(wù)往來的大額合同、偽造獲得一定級別評獎的證書等，這種行為，分別涉嫌偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪，或者是偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪；

4.濫用行政權(quán)力干預(yù)招投標(biāo)：公務(wù)人員等利用職務(wù)便利為特定投標(biāo)者提供幫助，以手中的權(quán)力施加各種影響，相關(guān)人員可能涉嫌濫用職權(quán)犯罪或受賄罪。

5. 泄露商業(yè)秘密犯罪：非法獲取、使用或泄露他人商業(yè)秘密。根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重程度，可能涉嫌侵犯商業(yè)秘密犯罪。

6. 利用暴力手段影響評標(biāo)過程：通過非法手段干預(yù)評標(biāo)結(jié)果， 包括采取暴力、威脅手段干預(yù)其他投標(biāo)人進行投標(biāo)，干預(yù)評標(biāo)專家進行評標(biāo)等。根據(jù)采取的暴力措施及嚴(yán)重程度，構(gòu)成相應(yīng)的罪名（故意傷害、強迫交易等）。

司法實踐中，還有一些情況表面上構(gòu)成串通投標(biāo)罪，如：1、在內(nèi)定中標(biāo)的情況下，實施了串通投標(biāo)行為；2、在邀請招標(biāo)的情況下，實施 了串通投標(biāo)行為；3、項目或工程開工后，業(yè)主單位未補辦招標(biāo)手續(xù)，為保證招標(biāo)符合流程，實施的圍標(biāo)行為。

在這些情形中，招標(biāo)或投標(biāo)方有一些違規(guī)行為，依照串通投標(biāo)罪的規(guī)制及保護法益，不應(yīng)定罪，已經(jīng)有一些相應(yīng)的無罪判決刑事案例，但也有偶見一些定罪的案例（不排除利用這種定罪爭議打擊某一方），但無論如何，因為其中存在違規(guī)行為，依法應(yīng)受到行政處罰，是不可逃避的。

此外，2025年5月19日最高人民法院、國家發(fā)展改革委聯(lián)合發(fā)布依法懲治串通投標(biāo)及其關(guān)聯(lián)犯罪典型案例6個，其相關(guān)的涉及到串通投標(biāo)犯罪情形如下：

案例1、通過操控評委打分的方式排除公平競爭，其行為構(gòu)成串通投標(biāo)罪；

案例2、投標(biāo)人在投標(biāo)過程中相互串通，采用威脅、賄賂等非法手段，損害村集體和其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重，均構(gòu)成串通投標(biāo)罪；

案例3、招標(biāo)方負責(zé)人讓投標(biāo)人找三家公司參加圍標(biāo)，并根據(jù)意向投標(biāo)人提供的各項參數(shù)，安排招投標(biāo)代理公司制定招投標(biāo)公告。

案例4、被告人之間相互串通，通過賄賂、買賣等非法手段謀求意向中標(biāo)人中標(biāo)，嚴(yán)重擾亂市場公平競爭秩序，損害了國家、集體和公民的合法權(quán)益，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均構(gòu)成串通投標(biāo)罪。

案例5、被告人伙同他人串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成串通投標(biāo)罪；被告人王某偽造國家機關(guān)印章，構(gòu)成偽造國家機關(guān)印章罪；

案例6、被告人伙同他人串通投標(biāo)報價，損害其他投標(biāo)人的利益，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成串通投標(biāo)罪。業(yè)主單位代表潘某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，單獨或共同非法收受他人財物，為他人謀取利益提供便利，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪；

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司法機關(guān)能否正確定罪，依法處理，代表了一個區(qū)域的司法文明和營商環(huán)境。

從企業(yè)公司角度看，能否依法處理招標(biāo)、投標(biāo)，代表了企業(yè)管理層的認識和法律意識問題。

當(dāng)然，也存在另一個層面的問題，就是，如果一個企業(yè)嚴(yán)格執(zhí)行合規(guī)的招標(biāo)、投標(biāo)流程，可能會影響到業(yè)務(wù)目的的順利完成。劣幣驅(qū)逐良幣的情況還是存在的。

長遠來看，公司企業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)就是加強經(jīng)營管理，爭取科學(xué)創(chuàng)新、技術(shù)進步，獲得市場優(yōu)勢，再輔以合規(guī)建設(shè)，是非常必要的！

作者簡介：于興泉，大成律師事務(wù)所北京總所刑事部主任，從事律師工作27年，專業(yè)研究經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪案件的預(yù)防與辯護，辦理過多起重大、復(fù)雜刑事案件，兼任北京大學(xué)、清華大學(xué)、中國政法大學(xué)、北師大、西北政法大學(xué)等法學(xué)院的研究生實務(wù)導(dǎo)師或刑法學(xué)課程的授課教師。

（本文整理自2025年9月16日大成工程與基礎(chǔ)設(shè)施部門、刑事部門主辦的第28期“業(yè)務(wù)線上聊”活動，活動主題：招投標(biāo)倒查13年—嚴(yán)管背景下我國招投標(biāo)市場的未來之變）