陳偉奇：工程案件律師

陳偉奇?zhèn)€人社會職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會委員

貴州省茂名商會執(zhí)行會長

振興電白廣州聯(lián)誼會常務副會長

西南政法大學法學博士

西南政法大學中國法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務所副主任

廣東盈隆（貴陽）律師事務所管委會主任

盈隆法律研究中心主任

中國廣州仲裁委員會仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設工程合同糾紛專業(yè)律師

廣州大學不動產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問

陳偉奇律師法律知識講座

施工圖紙是承包方施工的依據(jù)與基礎，體現(xiàn)了發(fā)包方與承包方簽訂《建設工程施工合同》的目的。當承包方不按施工圖紙進行施工時，最后會導致建設工程成品的功能、設計風格等，與發(fā)包人最初設想的目的不符。承包方雖然沒有按照圖紙進行施工，但承包人實際施工的部分所使用的材料及耗費的人工已經(jīng)物化，并與建筑物融為一體。那么，發(fā)包人是否需要向承包方支付對應的工程款呢？

讓我們通過解讀最高人民法院的案例進行分析。相關案例：（2019）最高法民終340號

2013年11月9日，某甲公司作為發(fā)包人與承包方某乙公司簽訂了《建設工程施工合同》，約定由某乙公司對某甲公司開發(fā)的一項工程進行承建，工作內(nèi)容為：項目一期A區(qū)、B區(qū)建設用地紅線內(nèi)的按照圖紙與發(fā)包方要求的所有工程及紅線外道路。

某乙公司進場施工后，于2015年下半年完成合同內(nèi)大部分工程后撤場。2017年1月18日，雙方簽訂了《總包單位扣款確認單》，其中載明某乙公司擅自未按照設計圖紙施工項目的扣款（概算1240.0386萬元，若出具相關某甲公司、監(jiān)理書面認可材料可不計入），中航同意可以算賬。同年，某乙公司為討要工程款向法院提起訴訟。

訴訟過程中，某甲公司主張應對某乙公司擅自未按圖紙施工的部分在工程總價中進行扣除。一審法院結(jié)合案情，對這一部分進行了說明。

一審法院認為，《總包單位扣款確認單》中關于“對中航擅自未按照設計圖紙施工項目的扣款，中航同意可以算賬。但同時提出其超出合同之外多做部分，中城同意也可以算賬確認，雙方經(jīng)核對確認后確定扣款額度”的表述及所注“概算1240.0386萬元，若出具相關甲方、監(jiān)理書面認可材料可不計入”的條款能夠說明，某乙公司和某甲公司對此項扣款僅同意算賬而并未形成一致意見，且該扣款確認單對于未按圖紙施工的項目內(nèi)容也未作具體說明，所以對某甲公司的主張不予支持。

某甲公司在收到判決書后，對上。述部分不服，向最高院提起上訴。最高院對于雙方在《總包單位扣款確認單》中約定的內(nèi)容重新作出判斷。

最高院認為，就該確認單載明內(nèi)容來看，其包括了以下四方面內(nèi)容：其一，案涉扣款的工程量為某乙公司擅自未按圖紙施工部分；其二，某乙公司已經(jīng)同意對擅自未按圖紙施工部分的扣款；其三，該部分扣款概算為1240.0386萬元；其四，如果某乙公司出具某甲公司、監(jiān)理書面認可未按圖紙施工的材料，可不從該概算數(shù)額1240.0386萬元中予以扣款。據(jù)此，應認定某甲公司與某乙公司就某乙公司擅自未按圖紙施工部分款項應予扣款已經(jīng)達成合意，并確定了扣款數(shù)額。同時雙方當事人都未提供該部分內(nèi)容具體金額的證據(jù)，應按照雙方所明確認可的概算數(shù)額1240.0386萬元予以扣款。

通過最高院的判例來看，對于承包方未按照施工圖紙進行施工的部分工程，如無發(fā)包方及監(jiān)理單位認可的相關材料佐證，且雙方?jīng)]有明確約定由發(fā)包方支付該部分的工程款項，則應當在工程總價中對該部分價款予以扣除。

此，筆者建議，實踐中雙方對于未按圖施工部分的工程內(nèi)容是屬于發(fā)包方要求還是承包方擅自變更，雙方應該通過書面形式或工程師簽證予以確認。如果雙方無法達成一致或工程師不出具簽證，對承包方而言顯得被動。但是，該部分變更或增加的內(nèi)容，也可以通過其他證據(jù)證實，如會議紀要、工作聯(lián)系單、雙方往來函件、變更通知、設計變更圖紙、工程檢驗記錄、備忘錄、原料采購單、施工圖片或攝影資料、錄音錄像等。

法律依據(jù)：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量”。

陳奇律師工程案例100期之第七十二期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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