虛開增值稅專用發(fā)票罪，判一年實(shí)刑好還是一年六個(gè)月緩刑二年好？

何觀舒：虛開增值稅專用發(fā)票罪律師、稅務(wù)犯罪辯護(hù)律師

犯虛開增值稅專用發(fā)票罪：一個(gè)是判處有期徒刑一年（實(shí)刑），并處罰金五萬(wàn)元；另一個(gè)是判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金五萬(wàn)元。

有人問(wèn)：這兩個(gè)判罰，哪個(gè)更好？

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，不能簡(jiǎn)單地根據(jù)刑期的長(zhǎng)短、是否適用緩刑，就判斷哪個(gè)判罰更好，需要根據(jù)實(shí)際的情形進(jìn)行判斷。不過(guò)，并不是你覺得哪個(gè)判罰好，就會(huì)判你哪個(gè)刑罰。

首先，當(dāng)事人是否被羈押？

有一些涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪的當(dāng)事人，被刑事拘留后，因系主動(dòng)投案，積極配合，涉案稅額不大等原因，在37天內(nèi)就被取保侯審了。

但是，也有一些當(dāng)事人，在被刑事拘留后，并不承認(rèn)存在虛開，拒不配合的，可能就會(huì)被逮捕，然后一直處于羈押狀態(tài)，直至作出判決；或者當(dāng)事人因涉嫌虛開的稅額幾百萬(wàn)元，且不符合取保候?qū)彽臈l件，最后審理后認(rèn)定僅虛開幾十萬(wàn)元（50萬(wàn)元以下）。

對(duì)于當(dāng)事人一直處于羈押狀態(tài)的，在判決作出時(shí)的，當(dāng)事人已在看守所羈押了短則幾個(gè)月，長(zhǎng)則一兩年時(shí)間了。可能判決生效后，其還有幾天的時(shí)間就可以釋放的了，相當(dāng)于實(shí)判實(shí)銷了。

在這種情況下，判處有期徒刑一年（實(shí)刑）可能會(huì)更好。因?yàn)?，如果是適用緩刑的話，其緩刑考驗(yàn)期限是從判決確定之日起計(jì)算的，其之前被羈押的時(shí)間是不算在緩刑考驗(yàn)期之內(nèi)的?！缎谭ā返谄呤龡l第三款規(guī)定：“緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算?！?/p>

當(dāng)然，也有人覺得不要說(shuō)是幾天了，就算是在看守所多待一天我都受不了，這種情況就另當(dāng)別論了。

其次，當(dāng)事人是否還有其他的虛開行為沒被發(fā)現(xiàn)的？

有些當(dāng)事人可能控制好幾家公司，這些公司都存在虛開增值稅專用發(fā)票的行為，但是，這次查的只是其中一家公司；或者當(dāng)事人虛開的金額比較大的，只是查到了比較小的一部分。

如果對(duì)當(dāng)事人適用緩刑的，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人判決宣告以前還有其他虛開行為的，則會(huì)撤銷之前的緩刑，與后罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

《刑法》第七十七條第一款規(guī)定：“被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對(duì)新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。”

《刑法》第六十九條第一款規(guī)定：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過(guò)二十五年?！?/p>

例如：

1.1.案例一：盧某虛開增值稅專用發(fā)票案

1.2.審理法院：山東省泗水縣人民法院

1.3.裁判結(jié)果：本院認(rèn)為，被告人盧某讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票，在提起公訴前，無(wú)法追回的稅款數(shù)額達(dá)到三十萬(wàn)元以上，其行為構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。被告人盧某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。......判決如下：被告人盧某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；撤銷山東省平邑縣人民法院（2023）魯1326刑初XXX號(hào)刑事判決書“被告人盧某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣八萬(wàn)元”的緩刑執(zhí)行部分，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年八個(gè)月，并處罰金人民幣十三萬(wàn)元。

數(shù)罪并罰之后，是否還可以適用緩刑，那就要看案件的實(shí)際情況了。例如：

2.1.案例二：黃某虛開增值稅專用發(fā)票案

2.2.審理法院：蘇州市虎丘區(qū)人民法院

2.3.裁判結(jié)果：本院認(rèn)為，被告人黃某居間介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票，虛開并抵扣稅款共計(jì)人民幣245372.92元，其行為已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，應(yīng)依法處三年以下有期徒刑，并處罰金。鑒于被告人黃某自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行，系自首，可從輕處罰；其自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，且已預(yù)繳罰金保證金，可依法從寬處理。又鑒于被告人黃某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，發(fā)現(xiàn)判決宣告前還有其他罪未被判決，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，依法實(shí)行數(shù)罪并罰。公訴機(jī)關(guān)指控被告人黃某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名及提請(qǐng)考慮的量刑情節(jié)成立，量刑建議適當(dāng)，本院予以支持。本院綜合考慮被告人黃某犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及歸案后的悔罪表現(xiàn)，同時(shí)考慮其年幼的兒子尚在哺乳期，且本案虛開增值稅發(fā)票所抵扣的稅款以及附加稅費(fèi)均已補(bǔ)繳，客觀上也降低了本案的社會(huì)危害程度等情節(jié)，認(rèn)為其符合適用緩刑的條件，故決定對(duì)被告人黃某從輕處罰、從寬處理并宣告緩刑。......判決如下：撤銷江蘇省昆山市人民法院（2022）蘇0583刑初XX號(hào)刑事判決書對(duì)被告人黃某所作的緩刑判決; 被告人黃某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；與前次所犯虛開增值稅專用發(fā)票罪被判處的有期徒刑二年九個(gè)月，并處罰金人民幣八萬(wàn)元并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年，緩刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣十一萬(wàn)元。

或者，當(dāng)事人在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，又犯新罪的，也會(huì)撤銷緩刑，然后數(shù)罪并罰。比如，在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)喝酒，喝醉了之后又去開車，那就涉嫌危險(xiǎn)駕駛罪了。例如：

3.1.案例三：密某危險(xiǎn)駕駛案

3.2.審理法院：河南省尉氏縣人民法院

3.3.裁判結(jié)果：本院認(rèn)為，被告人密某醉酒后在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車，其行為已構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，予以支持。密某在緩刑執(zhí)行期間又犯罪，依法應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。密某如實(shí)供述自己的罪行，且認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從輕處罰。辯護(hù)人據(jù)此提出的從輕處罰的辯護(hù)意見，本院予以采納。辯護(hù)人提出的其他辯護(hù)意見與庭審查明的犯罪事實(shí)及相關(guān)法律法規(guī)不符，不予采納。......判決如下：撤銷湖北省枝江市人民法院（2017）鄂0583刑初字XX號(hào)刑事判決主文“被告人密某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元”的“緩刑五年”部分；被告人密某犯危險(xiǎn)駕駛罪，判處拘役二個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；加上原判刑罰有期徒刑三年；決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣六萬(wàn)五千元。

因此，對(duì)于哪個(gè)判罰更好的問(wèn)題：處于羈押狀態(tài)的，判決生效后，剩余刑期不長(zhǎng)，實(shí)報(bào)實(shí)銷的，那就判實(shí)刑；取保候?qū)彽?，適用緩刑就更好。

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何觀舒律師，專注辦理虛開增值稅專用發(fā)票罪、虛開發(fā)票罪、騙取出口退稅罪、逃稅罪、逃避追繳欠稅罪、非法出售（購(gòu)買）增值稅專用發(fā)票罪等重大疑難涉稅犯罪案件。

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