陜西省西安市中級(jí)人民法院

刑事判決書(shū)

(2016)陜01刑初131號(hào)

公訴機(jī)關(guān)陜西省西安市人民檢察院。

被告單位陜西益某置業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)益某公司），登記住所地西安市XX路XX號(hào)，法定代表人陳某偉。

訴訟代表人盧某華，男，1978年XX月XX日出生，系益某公司員工。

被告人吳某牢，男，1959年2月7日出生于陜西省富平縣，漢族，小學(xué)肄業(yè)，原系益某公司法定代表人，董事長(zhǎng)，戶籍地富平縣，2013年9月14日被監(jiān)視居住，同年10月12日變更為取保候?qū)彛?014年8月4日因涉嫌犯合同詐騙罪被刑事拘留，同年9月11日被逮捕，現(xiàn)羈押于西安市未央?yún)^(qū)看守所。

辯護(hù)人王某某，陜西某某律師事務(wù)所律師。

西安市人民檢察院以西檢訴二刑訴[2016]27號(hào)起訴書(shū)指控被告單位益某公司、被告人吳某牢涉嫌犯合同詐騙罪，于2016年4月26日向本院提起公訴。2017年8月1日,西安市人民檢察院重新確定被告單位益某公司訴訟代表人。本院受理后，依法組成合議庭，于2017年9月20日召開(kāi)庭前會(huì)議，2018年4月11日、2018年9月18日、2019年1月14日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。西安市人民檢察院指派檢察員盧婧瑤出庭支持公訴，被告單位訴訟代表人盧某華、被告人吳某牢及其辯護(hù)人王某某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

西安市人民檢察院指控：

2006年，益某公司開(kāi)發(fā)承建了西安市未央?yún)^(qū)XX村的改造項(xiàng)目“君悅?cè)A府”。2010年，益某公司又與XX村合作開(kāi)發(fā)XX村的改造項(xiàng)目“融城國(guó)際”，后因益某公司與XX村產(chǎn)生矛盾，益某公司于2013年退出“融城國(guó)際”項(xiàng)目。2010年1月至2012年7月，XX村X(qián)X村的改造項(xiàng)目?jī)H有“君悅?cè)A府”、“融城國(guó)際”并不存在二期工程，仍對(duì)外虛構(gòu)“君悅?cè)A府”、“融城國(guó)際”二期項(xiàng)目為益某公司開(kāi)發(fā)承建的城中村改造項(xiàng)目，以發(fā)包工程為誘餌，先后與47家建筑單位簽訂了建筑工程承包合同或建筑工程施工合同，收取工程保證金以及臨時(shí)建筑費(fèi)合計(jì)6765.6萬(wàn)元。

2012年2月，益某公司因拖欠深圳美琳投資擔(dān)保有限公司債務(wù)，雙方約定將益某公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給美某公司，并將益某公司的法定代表人變更為鐘某明，雙方約定仍然由被告人吳某牢負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)，所得收入雙方按比例分配。被告人吳某牢明知“君悅?cè)A府”項(xiàng)目為XX村改造項(xiàng)目，其所有商鋪皆用來(lái)安置村民，不得對(duì)外銷(xiāo)售，仍然將“君悅?cè)A府”項(xiàng)目2000平米的商鋪出售給王某乙，收取1000萬(wàn)元。2011年9月至2013年3月，XX城XX村改造項(xiàng)目，其所有商鋪皆用來(lái)安置村民，不得對(duì)外銷(xiāo)售，仍然與雷光明等六人簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同，收取641.3665萬(wàn)元。

經(jīng)查，吳某牢將收取的上述資金部分用于個(gè)人消費(fèi)以及歸還益某公司債務(wù)，部分用于支付益某公司XX酒店XX城國(guó)際”住宅項(xiàng)目的工程款。被告人吳某牢在取保候?qū)徠陂g，前后對(duì)17家企業(yè)通過(guò)以房抵債的形式，將“君悅?cè)A府”的房產(chǎn)以每平方米4800元的價(jià)格抵押工程保證金，合計(jì)2714.5萬(wàn)元。

針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)隨案移送了報(bào)案材料、立案決定書(shū)、抓獲經(jīng)過(guò)、被害人的陳述、證人毛某某、楊某甲等人的證言、益某公司的工商登記資料、大白楊東、西村出具的情況說(shuō)明、未央?yún)^(qū)城改辦出具的證明材料、益某公司與被害單位簽訂的施工合同、益某公司及吳某牢銀行查詢(xún)資料以及被告人吳某牢的供述與辯解等證據(jù)。據(jù)此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告單位益某公司對(duì)外虛構(gòu)工程項(xiàng)目，以發(fā)包工程的名義誘騙被害人向其交納工程保證金以及臨建費(fèi)，并將自己無(wú)處分權(quán)的商鋪對(duì)外出售，被告人吳某牢作為益某公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，其行為均已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條的規(guī)定，應(yīng)以合同詐騙罪追究其刑事責(zé)任，提請(qǐng)本院依法懲處。

庭審中，被告單位的訴訟代表人辯稱(chēng)，益某公司具有XX村的開(kāi)發(fā)權(quán)，可以為其他單位提供建設(shè)工程；益某公司沒(méi)有非法占有他人資金的目的，收取的保證金均用于公司正常經(jīng)營(yíng)，益某公司有能力歸還；益某公司與王某乙之間系借款關(guān)系，不存在商鋪買(mǎi)賣(mài)的事實(shí)；益某公司有權(quán)處分融城國(guó)際項(xiàng)目商鋪，其出售商鋪不存在騙取他人財(cái)物的行為，導(dǎo)致雷光明等六人未能取得房產(chǎn)的原因是由于益某公司意志以外的客觀原因造成，并非益某公司為非法占有購(gòu)房款或不愿意交付房產(chǎn)，益某公司的行為不構(gòu)成合同詐騙罪。

被告人吳某牢對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)不予認(rèn)可，并辯稱(chēng)與被害人之間是正常的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，收取的錢(qián)款均用于公司經(jīng)營(yíng)，其行為不是合同詐騙；其與王某乙之間是借款關(guān)系，益某公司有權(quán)處置融城國(guó)際項(xiàng)目商鋪，其行為不構(gòu)成合同詐騙罪。

其辯護(hù)人辯稱(chēng)，益某公司是XX村的開(kāi)發(fā)主體，已具體實(shí)施了村民安置樓一期的建設(shè)，并有待建工程發(fā)包，由于未央?yún)^(qū)政府的行政行為，致使益某公司離場(chǎng)，不能履約，且對(duì)益某公司的投入也未清算。益某公司將收取的保證金均用于公司正常經(jīng)營(yíng)，投入富平項(xiàng)目，其有能力歸還，不存在騙取財(cái)物的主觀故意和行為，其行為不構(gòu)成合同詐騙罪。

經(jīng)審理查明：

被告單位益某公司成立于2005年4月26日，經(jīng)營(yíng)范圍為房地產(chǎn)項(xiàng)目開(kāi)發(fā)、房屋銷(xiāo)售，注冊(cè)資金800萬(wàn)元，被告人吳某牢任法定代表人。

2006年，陜西虹瑰實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)虹瑰公司）的法定代表人毛某某以陜西亨洋建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)亨洋公司）名義與西安市未央?yún)^(qū)XX村X(qián)X組XX莊XX城改項(xiàng)目協(xié)議。2008年，毛某某與益某公司簽訂合作協(xié)議，協(xié)商由亨洋公司負(fù)責(zé)管理，由益某公司負(fù)責(zé)項(xiàng)目發(fā)包承建，共同開(kāi)發(fā)XX村項(xiàng)目，益某公司遂開(kāi)始建設(shè)。2009年，未央?yún)^(qū)城改辦確定西安萬(wàn)瑞房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)萬(wàn)瑞公司）為XX村城改開(kāi)發(fā)主體，因萬(wàn)瑞公司對(duì)益某公司已建設(shè)的部分不愿接手，益某公司在向萬(wàn)瑞公司支付了村民安置款后，以“君悅?cè)A府”為項(xiàng)目名稱(chēng)繼續(xù)建設(shè)。

2010年，經(jīng)毛某某聯(lián)系，益某公司與西安市未央?yún)^(qū)XX村X(qián)X城中村項(xiàng)目合同書(shū)，與XX村村民簽訂城中村改造拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書(shū)，約定益某公司是XX村唯一投資開(kāi)發(fā)商。此后，益某公司支付了拆遷補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用，對(duì)XX村實(shí)施了整體拆遷，以“融城國(guó)際”為該項(xiàng)目名稱(chēng)進(jìn)行建設(shè)。2012年2月，益某公司委托毛某某及虹瑰公司繼續(xù)進(jìn)行XX村開(kāi)發(fā)。

期間，從2009年開(kāi)始，益某公司在陜西省富平縣取得相關(guān)土地使用權(quán)，投資建設(shè)益豐國(guó)際假日酒店項(xiàng)目。2011年9月，益某公司又繳納土地出讓金5.01億元，取得富平縣145.23畝國(guó)有土地使用權(quán)，開(kāi)始建設(shè)富平縣XX城XX小區(qū)項(xiàng)目。

因多個(gè)項(xiàng)目同時(shí)進(jìn)行，益某公司需要大量的開(kāi)發(fā)資金，從2010年初開(kāi)始，益某公司虛構(gòu)了有“君悅?cè)A府”、“融城國(guó)際”，“君悅?cè)A府二期”、“融城國(guó)際二期”項(xiàng)目的待建工程，陸續(xù)與多家建筑單位簽訂了建筑工程承包合同或建筑工程施工合同，前后共計(jì)收取工程保證金以及臨時(shí)建筑費(fèi)2億余元。益某公司將收取的保證金和臨時(shí)建筑費(fèi)主要用于在建項(xiàng)目和歸還益某公司的債務(wù)，此間退還了大部分收取的保證金。后因合同不能實(shí)施，建筑單位陸續(xù)報(bào)案。截止案發(fā)，有43家單位報(bào)案，涉案金額6541萬(wàn)元。吳某牢在取保候?qū)徠陂g，益某公司采取退還現(xiàn)金和以房抵款的方式，向16家單位退款2596萬(wàn)元，現(xiàn)在仍有3945萬(wàn)元未還。

此外，2012年3月12日，益某公司與王某乙簽訂1000萬(wàn)元借款合同，同日，又以出售君悅?cè)A府面積4500平方米的商鋪，與王某乙簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，虛假承諾保證入住。3月14日對(duì)借款合同進(jìn)行了公證。后王某乙向益某公司匯款1000萬(wàn)元。

2011年9月至2013年3月，益某公司向雷光明等六人出售融城國(guó)際項(xiàng)目商鋪1063.7032平方米，并分別簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同，收取房屋價(jià)款641.3665萬(wàn)元。

另查明，2011年5月和8月，益某公司為進(jìn)行項(xiàng)目建設(shè)向楊某乙、黃某乙（實(shí)際出借人為陳木偉）借款2.5億元。后楊某乙起訴益某公司歸還借款并申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，經(jīng)廣東省揭陽(yáng)市中級(jí)人民法院裁定對(duì)益某公司位于富平縣的兩個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行拍賣(mài)。2013年2月27日將龍城國(guó)際項(xiàng)目96820平方米國(guó)有土地使用權(quán)及地上建筑物（在建工程），以4.299億元拍賣(mài)；6月17日將益豐國(guó)際假日酒店項(xiàng)目9800.04平方米國(guó)有土地使用權(quán)及地上建筑物（在建工程），以8735萬(wàn)元拍賣(mài)。

上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證明：

（一）受理案件登記表、立案決定書(shū)、報(bào)案材料、被害人陳述

1.受理案件登記表、立案決定書(shū)證明：2013年6月27日，陜西省咸陽(yáng)市建筑安裝總公司委托陳旭向西安市公安局未央分局報(bào)案稱(chēng)，2011年該公司與益某公司簽訂融城國(guó)際項(xiàng)目建筑承包合同，并交納保證金500萬(wàn)元，臨建費(fèi)17.5萬(wàn)元，后發(fā)現(xiàn)被騙。2013年7月2日西安市公安局未央分局予以受理，8月15日以合同詐騙案立案?jìng)刹椤?/p>

2.報(bào)案材料及陳旭的陳述證明：2011年該公司與益某公司XX城XX號(hào)、XX號(hào)樓建筑承包合同，并交納保證金200萬(wàn)元及臨建費(fèi)17.5萬(wàn)元，后發(fā)現(xiàn)工程不存在，該公司要求退款時(shí)，益某公司承諾將3號(hào)樓交予該公司施工，并簽訂補(bǔ)充協(xié)議，該公司又交納保證金300萬(wàn)元。后發(fā)現(xiàn)3號(hào)樓已發(fā)包給其余三家單位，不能進(jìn)場(chǎng)，吳某牢遂承諾還款，2012年1月至8月還款350萬(wàn)元，還欠167.5萬(wàn)元。

3.其余42家公司報(bào)案材料及陳述證明：益某公司以發(fā)包“君悅?cè)A府”、“融城國(guó)際”，“君悅?cè)A府二期”、“融城國(guó)際二期”項(xiàng)目的待建工程為名，收取工程保證金及臨建費(fèi)6373.5萬(wàn)元。

4.報(bào)案材料及王某乙的陳述證明：2012年3月經(jīng)人聯(lián)系，以1000萬(wàn)元的價(jià)格從吳某牢處購(gòu)買(mǎi)了君悅?cè)A府的一樓到三樓的門(mén)面房，合同約定的收房時(shí)間到了后，吳某牢以各種理由一直不交房，到了2013年3月，了解到這些商鋪吳栓牢無(wú)權(quán)處置，他知道受騙了，就找吳某牢退款，吳某牢找各種理由推脫，后來(lái)得知吳栓牢被抓，就報(bào)案了。

5.報(bào)案材料及王齊利、鄭尚榮、何淑玲、王玉鳳、李隴洲雷光明的陳述證明：益某公司與六人分別簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同，向他們出售融城國(guó)際項(xiàng)目商鋪1063.7032平方米，收取購(gòu)房款共計(jì)641.3665萬(wàn)元。

（二）書(shū)證

1.工商資料證明：益某公司成立于2005年4月，經(jīng)營(yíng)范圍為房地產(chǎn)項(xiàng)目開(kāi)發(fā)、房屋銷(xiāo)售，注冊(cè)資金800萬(wàn)元，吳某牢出資400萬(wàn)元，并任法定代表人。2012年1月，法定代表人變更為鐘曉明，2013年8月變更為陳木偉。

虹瑰公司成立于2004年4月23日，經(jīng)營(yíng)范圍為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、銷(xiāo)售及物業(yè)管理，注冊(cè)資金500萬(wàn)元，毛某某出資255萬(wàn)元，并任法定代表人。2017年4月7日，法定代表人變更為毛新莊，毛某某不再是公司股東。

2.未央?yún)^(qū)城中村改造辦公室2012年2月給市城改辦的報(bào)告證明：根據(jù)該區(qū)企業(yè)準(zhǔn)入制度，已確定具有實(shí)力和信譽(yù)的陜西虹瑰實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司為該區(qū)XX街道辦事處XX村的改造主體。該村已完成整村拆除，安置房建設(shè)進(jìn)展順利，正在辦理相關(guān)建審手續(xù)。

3.未央?yún)^(qū)城中村改造辦公室2013年5月出具給公安未央分局的“證明”證明：未央宮街道XX村所謂的城改項(xiàng)目，至今未辦理任何審批手續(xù)。

4.未央?yún)^(qū)城中村改造辦公室2014年8月出具給公安未央分局“關(guān)于XX村有關(guān)問(wèn)題的情況說(shuō)明”證明：截至案發(fā)，XX村X(qián)X城改手續(xù)，也未上報(bào)任何資料。

5.未央?yún)^(qū)未央宮街道城中村改造安置辦公室2013年4月“情況說(shuō)明”證明：轄區(qū)大白楊西村城改項(xiàng)目因未簽署村民委員會(huì)、開(kāi)發(fā)商、街道辦事處、區(qū)城改辦四方協(xié)議書(shū)，因而街道辦未收到開(kāi)發(fā)商益某公司交納的專(zhuān)項(xiàng)資金。

6.未央?yún)^(qū)未央宮街道辦事處2012年2月給未央?yún)^(qū)城改辦的“證明”證明：虹瑰公司為該辦轄區(qū)XX村城改項(xiàng)目主體。目前，城改手續(xù)正在辦理之中。

7.未央?yún)^(qū)XX村城中村改造項(xiàng)目監(jiān)管協(xié)議證明：未央?yún)^(qū)城中村改造辦公室（監(jiān)管方）、大興新區(qū)未央辦、未央?yún)^(qū)未央宮街道辦事處（組織實(shí)施方）、虹瑰公司（投資方）、大白楊西村村民委員會(huì)（合作方）2013年7月17日簽訂四方協(xié)議。

8.大白楊西村村委會(huì)2014年9月出具給公安未央分局的“證明”證明：2004年以來(lái)西安市城改辦將XX村列為城改村后，虹瑰公司一直與該村接觸，最終確定虹瑰公司為開(kāi)發(fā)主體，與益某公司及法定代表人吳某牢沒(méi)有任何關(guān)系，也沒(méi)有融城國(guó)際二期和君悅?cè)A府二期項(xiàng)目。

9.大白楊西村村委會(huì)2016年8月“關(guān)于XX村城改項(xiàng)目情況說(shuō)明”證明：此項(xiàng)目是2010年時(shí)由毛某某介紹給益某公司，達(dá)成意向進(jìn)行改造，吳某牢在本項(xiàng)目無(wú)任何審批報(bào)建，只在開(kāi)挖基坑情況下，開(kāi)始進(jìn)行銷(xiāo)售住宅、商鋪，大量收取工程保證金。吳某牢被逮捕，致使本項(xiàng)目無(wú)法繼續(xù)進(jìn)行，為保證村民順利回遷，在未央?yún)^(qū)城改辦的考察下轉(zhuǎn)由虹瑰公司實(shí)施，并簽訂四方監(jiān)管協(xié)議。XX村安置需商用房22740平方米，設(shè)計(jì)商用房15762.65平方米，相差較大，村民商用房未安置前，任何人無(wú)權(quán)買(mǎi)賣(mài)。

10.未央?yún)^(qū)XX村城中村項(xiàng)目合同書(shū)證明：大興路地區(qū)未央?yún)^(qū)域城市綜合改造工作協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室（甲方）、益某公司（乙方）、大白楊西村村委會(huì)（丙方）、未央?yún)^(qū)未央宮街道辦事處（丁方），確定益某公司是XX村唯一投資開(kāi)發(fā)商，也是大白楊城中村改造的實(shí)施主體單位；毛某某代表益某公司簽字，XX村簽字，未央?yún)^(qū)城中村改造辦公室與大興路地區(qū)未央?yún)^(qū)域城市綜合改造工作協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室未簽字。合同保存于未央?yún)^(qū)未央宮街道辦事處。

11.未央?yún)^(qū)XX村城中村改造拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書(shū)證明：2010年6月18日毛某某代表益某公司與村民簽訂安置補(bǔ)償協(xié)議，確定安置面積和補(bǔ)償費(fèi)用。未央?yún)^(qū)城中村改造辦公室與大興路地區(qū)未央?yún)^(qū)域城市綜合改造工作協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室在協(xié)議上蓋章。

12.未央?yún)^(qū)XX村城中村改造項(xiàng)目合同書(shū)證明：毛某某代表益某公司與大白楊西村村委會(huì)簽訂合同，約定益某公司是XX村唯一投資開(kāi)發(fā)商，及拆遷補(bǔ)償?shù)木唧w辦法、回遷安置、優(yōu)惠政策等；還約定益某公司在項(xiàng)目規(guī)劃區(qū)新建設(shè)的安置的商業(yè)面積中，安置返還村集體的商業(yè)用房10000平方米。

13.益某公司2012年8月“XX村安置樓建設(shè)說(shuō)明”證明：XX村安置項(xiàng)目由益某公司組織實(shí)施，3棟樓18萬(wàn)平方米，開(kāi)工后，1號(hào)樓主體結(jié)構(gòu)17層已完成，室外回填已完成1/3；2號(hào)樓主體結(jié)構(gòu)14層已完成，室外回填已完成1/4；3號(hào)樓0.00下基礎(chǔ)已完成3/4。需上級(jí)相關(guān)部門(mén)協(xié)調(diào)解決，上報(bào)的城改報(bào)告批復(fù)文件至今未下批文。

14.虹瑰公司2016年8月“證明”、收款收據(jù)證明：虹瑰公司收到益某公司4500萬(wàn)元用于XX村拆遷安置補(bǔ)償獎(jiǎng)勵(lì)款。

15.萬(wàn)瑞公司2014年9月“關(guān)于XX村城中村改造的說(shuō)明”證明：萬(wàn)瑞公司是XX村城中村改造的開(kāi)發(fā)主體，與益某公司無(wú)任何關(guān)系。

16.XX村村委2014年9月出具給公安未央分局的“證明”證明：XX村X(qián)X村X(qián)X城改一期項(xiàng)目君悅?cè)A府開(kāi)發(fā)主體為萬(wàn)瑞公司，全部商用房用于安置第一村民小組補(bǔ)償并所有，任何人無(wú)權(quán)處置買(mǎi)賣(mài)。

17.大白楊東村村委會(huì)2016年8月“情況說(shuō)明”證明：2006年XX村一組張莊與亨洋公司毛某某簽訂了城改合同，一組張莊提供土地28畝，建成房屋20%安置村民，其余歸亨洋公司。2008年5月，區(qū)XX村拆除，一組張莊項(xiàng)目停工。2009年，XX村各組與萬(wàn)瑞公司簽訂了拆除、安置、建設(shè)協(xié)議。由于一組張莊項(xiàng)目毛某某搞了一半，萬(wàn)瑞公司不愿接手，仍由毛某某完成。

18.西安市未央?yún)^(qū)XX村（一組）城中村改造拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書(shū)、銀行憑證等證明：益某公司向萬(wàn)瑞公司支付了村民安置款。

19.合作開(kāi)發(fā)協(xié)議證明：2008年9月1日，亨洋公司毛某某與益某公司吳某牢協(xié)議由亨洋公司負(fù)責(zé)管理，益某公司負(fù)責(zé)項(xiàng)目發(fā)包承建，共同開(kāi)發(fā)XX村東興花園項(xiàng)目1號(hào)、6號(hào)樓。

20.建筑工程承包合同、建設(shè)工程施工合同、補(bǔ)充施工協(xié)議、進(jìn)場(chǎng)通知書(shū)、收款收據(jù)、付款憑證證明：益某公司與多家公司簽訂合同，約定建設(shè)融城國(guó)際、融城國(guó)際二期、君悅?cè)A府二期項(xiàng)目，收取保證金及臨建費(fèi)。

21.承諾書(shū)、退款協(xié)議書(shū)、收款收據(jù)及憑證證明：益某公司因不能開(kāi)工建設(shè)，遂承諾退款，給部分公司退款。

22.退款協(xié)議書(shū)、協(xié)議書(shū)、補(bǔ)充協(xié)議書(shū)、收款收據(jù)、銀行憑證證明：吳某牢在取保候?qū)徠陂g向16家公司以房抵款和還款2596萬(wàn)元。

23.益某公司銀行流水及交易憑證、2010年-2012年支富平款賬目、吳某牢工商銀行賬、招商銀行賬戶及信用卡流水證明：益某公司收支情況及吳某牢銀行卡收支情況和信用卡記錄。

24.益某公司2012年11月給大興新區(qū)綜合改造辦公室的報(bào)告證明：2011年12月31日免去吳某牢法定代表人及總經(jīng)理職務(wù)。2012年2月12日起XX村城中村改造項(xiàng)目的相關(guān)工作，已委托原代表益某公司與大白楊西村村委會(huì)城改簽約人毛某某及虹瑰公司負(fù)責(zé)實(shí)施。

25.陜西省人民政府“關(guān)于富平縣2008年度第二批次農(nóng)用地轉(zhuǎn)用和土地征收的批復(fù)”、富平縣經(jīng)濟(jì)發(fā)展局“項(xiàng)目受理通知書(shū)”、富平縣環(huán)境保護(hù)局“關(guān)于富平龍城國(guó)際商住樓建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)審查意見(jiàn)的函”、成交確認(rèn)書(shū)證、富國(guó)有（2011）第33號(hào)“國(guó)有土地使用權(quán)證”證明：益豐國(guó)際酒店、龍城國(guó)際商住樓項(xiàng)目辦理了相關(guān)手續(xù)。益某公司向富平縣國(guó)土資源局交納50100萬(wàn)元土地款，取得96820平方米商住土地使用權(quán)。

26.益某公司股東會(huì)決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、工商變更資料、借款及擔(dān)保協(xié)議、借款收據(jù)、銀行憑證證明：益某公司2011年5月18日向楊某乙借款1億元，用于XX酒店XX城國(guó)際建設(shè)項(xiàng)目，以國(guó)際酒店在建工程抵押；2011年8月9日向黃某乙借款1.5億元，用于支付富平縣土地出讓金，以土地上商品房抵押。2011年8月益某公司股權(quán)全部登記至楊某乙、黃某乙名下。2012年由于無(wú)法及時(shí)還款，雙方約定在融城國(guó)際項(xiàng)目設(shè)立共管賬戶，售樓款40%由益某公司收取，60%由出借人收取。

27.廣東省揭陽(yáng)市中級(jí)人民法院裁定書(shū)、拍賣(mài)成交確認(rèn)書(shū)、陜西開(kāi)來(lái)拍賣(mài)有限責(zé)任公司、廣州金瑞拍賣(mài)有限公司“情況說(shuō)明”證明：經(jīng)楊某乙申請(qǐng)，2013年2月27日將龍城國(guó)際96820平方米國(guó)有土地使用權(quán)及地上建筑物（在建工程），建筑面積120391.75平方米，以4.299億元拍賣(mài)；6月17日將益豐國(guó)際假日酒店9800.04平方米國(guó)有土地使用權(quán)及地上建筑物（在建工程），建筑面積43026平方米，以8735萬(wàn)元拍賣(mài)。

28.借款合同、房屋買(mǎi)賣(mài)合同、入住保證書(shū)證明：2012年3月，益某公司與王某乙簽訂了1000萬(wàn)元借款合同，以君悅?cè)A府商鋪抵押。同日簽訂了王某乙向益某公司購(gòu)買(mǎi)君悅?cè)A府商鋪的合同，約定商鋪位于君悅?cè)A府第1棟，面積4500平方米，總金額1000萬(wàn)元，交房時(shí)間2012年12月31日；益某公司承諾在項(xiàng)目完成后，無(wú)任何附加條件保證入住。

29.王某乙銀行憑證、益某公司專(zhuān)用發(fā)票證明：王某乙向益某公司轉(zhuǎn)款1000萬(wàn)元。

30.公證書(shū)、談話筆錄、委托書(shū)證明：借款合同上吳某牢簽字和印鑒屬實(shí)，益某公司向王某乙借款1000萬(wàn)元，以君悅?cè)A府商鋪抵押；吳某牢委托張某乙辦理公證事宜。

31.大白楊東村村委會(huì)2018年4月情況說(shuō)明、楊某甲證言、房屋出租合同證明：君悅?cè)A府項(xiàng)目商業(yè)面積一至三樓面積為3430平方米，已由村委會(huì)出租，租金村民統(tǒng)一分配。

32.商鋪預(yù)定合同、益某公司專(zhuān)用發(fā)票、支付憑證證明：王齊利、鄭尚榮、何淑玲、王玉鳳、李隴洲、雷光明與益某公司簽訂了購(gòu)買(mǎi)融城國(guó)際商鋪的合同，約定了商鋪的位置、面積、價(jià)格和交房時(shí)間，房款共計(jì)641.3665萬(wàn)元。

33.虹瑰公司2018年7月出具的情況說(shuō)明、門(mén)面房統(tǒng)計(jì)表、門(mén)面房移交面積表證明：2012年2月20日，XX村與該公司協(xié)商XX村城改由該公司全權(quán)負(fù)責(zé)，安置樓所有商業(yè)用房均用于村民安置，另外地塊給該公司用于商業(yè)開(kāi)發(fā)。約定安置村民商業(yè)面積21160平方米，安置樓商鋪13207.39平方米，2016年9月已移交XX村，尚欠7952.61平方米。

34.抓獲經(jīng)過(guò)證明：2013年9月14日，吳某牢被公安未央分局監(jiān)視居住，2013年10月12日取保候?qū)?，后?014年8月4日下午在陜西省高級(jí)人民法院東門(mén)附近將吳某牢抓獲。

（三）證人證言

1.證人毛某某的證言證明：君悅?cè)A府一期的項(xiàng)目是他以亨洋公司名義開(kāi)發(fā)，具體由益某公司吳某牢負(fù)責(zé)承建。協(xié)議約定商鋪不得擅自處置買(mǎi)賣(mài)。后有關(guān)部門(mén)確定了城改主體是萬(wàn)瑞公司，但由于該項(xiàng)目益某公司前期已經(jīng)介入，仍由其繼續(xù)完成。XX村X(qián)X城國(guó)際一期項(xiàng)目是由他公司承建的，全部用于安置村民。他最初是以益某公司的名義和XX村談的，并且也是準(zhǔn)備讓吳某牢去蓋融城國(guó)際一期（現(xiàn)在改名叫御景園)，村上按每個(gè)村民1分2厘地給他用地補(bǔ)償，用于開(kāi)發(fā)，共補(bǔ)償約172畝，位于西安市北二環(huán)與勞動(dòng)北路交匯處東北角和西南角，吳某牢虛構(gòu)項(xiàng)目的地點(diǎn)，就在這個(gè)地塊。吳某牢在君悅?cè)A府小區(qū)的售樓部，XX組XX隊(duì)XX城XX小區(qū)的住房和門(mén)面房進(jìn)行了銷(xiāo)售，并且拿著在對(duì)村民安置完后會(huì)補(bǔ)償給他的用于開(kāi)發(fā)的土地的名義，與多家建筑商簽訂建筑合同，收取工程保證金，用于富平龍城國(guó)際項(xiàng)目，融城國(guó)際及君悅?cè)A府二期項(xiàng)目是吳某牢自己編的，該項(xiàng)目至今還未得到政府的審批。后來(lái)有人給他匯報(bào)了吳某牢的做法，他和李某甲等人就前往要求吳某牢立即給人退款，并說(shuō)這樣做會(huì)出事的，后吳某牢答應(yīng)退款，并退了大概5000多萬(wàn)元。吳某牢說(shuō)富平的項(xiàng)目資金缺口太大，私底下把商鋪賣(mài)了。而且吳某牢在建設(shè)融城國(guó)際的開(kāi)始階段，讓幾個(gè)工程隊(duì)進(jìn)場(chǎng)施工，因沒(méi)有錢(qián)支付工程隊(duì)的費(fèi)用，工程隊(duì)的人到村委會(huì)去鬧事要工錢(qián)，最后村上看益某公司在胡整，就決定不讓益某公司干了。2013年，在村上與吳某牢解除了協(xié)議后，他以虹瑰公司的名義與村上簽訂了協(xié)議并上報(bào)區(qū)上，進(jìn)行審批，到現(xiàn)在審批手續(xù)還沒(méi)有走完。后來(lái)整個(gè)御景園小區(qū)都是由虹瑰公司建設(shè)完成的。根據(jù)市上的城改原則，對(duì)每個(gè)村民補(bǔ)償商鋪面積不少于20平米，住房不少于65平米。且根據(jù)協(xié)議，御景園小區(qū)所有的商鋪和住房全部用于村民的安置和分配，他現(xiàn)在都無(wú)權(quán)銷(xiāo)售。在融城國(guó)際一期項(xiàng)目上，他和吳某牢及益某公司沒(méi)有債務(wù)關(guān)系。

2.證人文云龍（原益某公司會(huì)計(jì)）的證言證明：益某公司以君悅?cè)A府二期和融城國(guó)際二期的名義與多家建筑施工單位簽訂建筑施工合同，收取建筑施工單位工程保證金和臨建費(fèi)，大約2.5億元。這些錢(qián)都交到公司財(cái)務(wù)上，一部分交到公戶上，一部分交到公司私人賬戶上（吳某牢、李某甲、吳文娟三張銀行卡，從辦理到最后不用，一直在公司財(cái)務(wù)上使用），都有記賬，大部分都用到富平項(xiàng)目，交了富平的土地出讓金和施工的工程款，后期退還了部分保證金。通過(guò)公司共支付給富平約4.3億左右，錢(qián)是由吳某牢從深圳的美琳公司借了兩個(gè)多億，還有收的保證金和臨建費(fèi)2個(gè)億，還有就是吳某牢借很多個(gè)人的錢(qián)。2012年的時(shí)候益豐假日酒店都已經(jīng)封頂了，龍城國(guó)際項(xiàng)目也是蓋了一半，后來(lái)因?yàn)橘Y金問(wèn)題都停了。這兩個(gè)項(xiàng)目益某公司總共投資約7億元左右，現(xiàn)在這兩個(gè)項(xiàng)目都因?yàn)橐婺彻窘桢X(qián)的事被拍賣(mài)了，具體的拍賣(mài)情況他不清楚。XX村的君悅?cè)A府項(xiàng)目是由益某公司開(kāi)發(fā)和承建的，具體與村上及承建的手續(xù)都是由毛某某負(fù)責(zé)聯(lián)系和協(xié)調(diào)的。君悅?cè)A府項(xiàng)目益某公司大概投資有一個(gè)億左右，主要分為土地款，約600萬(wàn)元錢(qián)，XX村X(qián)X組的拆遷費(fèi)用約1000萬(wàn)，還有就是建筑施工的費(fèi)用，共計(jì)一億多元人民幣。前期他沒(méi)有在公司不清楚，但是這一億多元錢(qián)大部分都是房屋買(mǎi)賣(mài)的房款，然后直接支出的。XX村X(qián)X城國(guó)際項(xiàng)目剛開(kāi)始是由益某公司開(kāi)發(fā)和承建的，前期XX村的拆遷和融城國(guó)際項(xiàng)目一期的部分建設(shè)都是由益某公司投資開(kāi)發(fā)的。后來(lái)因?yàn)橐婺彻驹诟黄降捻?xiàng)目投資太大，資金鏈出現(xiàn)問(wèn)題，項(xiàng)目都是由毛某某承建至今的。

3.證人趙某某（原益某公司出納）的證言證明：益某公司有三個(gè)公戶，因?yàn)楹献鞯暮芏嘟ㄖ潭加玫膫€(gè)人賬戶，為了方便，就用私人賬戶與建筑商轉(zhuǎn)賬。吳某牢私人工行賬戶的收支在公司財(cái)務(wù)上都以現(xiàn)金方式有體現(xiàn)，平時(shí)公司有收的現(xiàn)金也都會(huì)存在這張卡上，這張卡一直由財(cái)務(wù)使用。

4.證人張某甲（原益某公司財(cái)務(wù)人員）的證言證明：她負(fù)責(zé)XX村的財(cái)務(wù)，融城國(guó)際的賬主要是收支兩部分，收就是售樓款，支出就是報(bào)銷(xiāo)款、人員工資（西村項(xiàng)目工作人員）等相關(guān)支出。拆遷補(bǔ)償這一塊她沒(méi)有經(jīng)手，施工方面都是由施工方墊資，所以沒(méi)有支付過(guò)工程款。

5.證人李某甲（原益某公司副總經(jīng)理、現(xiàn)虹瑰公司副總經(jīng)理）的證言證明：融城國(guó)際的前期工作，是益某公司與毛某某使用益某公司的名稱(chēng)一起開(kāi)發(fā)的，目前就4幢樓，后續(xù)再開(kāi)發(fā)的手續(xù)沒(méi)有拿到，政府還沒(méi)有批。益某公司給虹瑰公司轉(zhuǎn)過(guò)4000萬(wàn)元用于前期拆村的費(fèi)用。2011年的時(shí)候，XX工地XX村項(xiàng)目的事情，他就專(zhuān)門(mén)留意和打聽(tīng)了一下，來(lái)進(jìn)行詢(xún)問(wèn)的都是和吳某牢簽訂了建筑施工君悅?cè)A府二期及融城國(guó)際二期項(xiàng)目的公司，當(dāng)時(shí)XX村的項(xiàng)目手續(xù)還沒(méi)有完善，具體下一步如何走沒(méi)有確定，吳某牢就以XX村的名義和多家施工單位簽訂了施工合同，并收取了工程保證金及臨建費(fèi)。他感覺(jué)問(wèn)題比較嚴(yán)重，就向毛某某進(jìn)行了匯報(bào)，毛某某向吳某牢進(jìn)行核實(shí)后，就讓其退還保證金和臨建費(fèi)，吳某牢同意退還。他的農(nóng)行卡一直在益某公司財(cái)務(wù)放著，他沒(méi)有使用過(guò)。

6.證人吳某某（原益某公司富平項(xiàng)目負(fù)責(zé)人）的證言證明：益豐假日酒店項(xiàng)目2009年開(kāi)始動(dòng)工建設(shè)，龍城國(guó)際項(xiàng)目從2010年開(kāi)始運(yùn)作及辦理相關(guān)手續(xù)，2011年開(kāi)始動(dòng)工。公司把錢(qián)打到他的私人賬戶上，然后再由他進(jìn)行支付，富平項(xiàng)目的日常支出和工資也都是這樣操作的。

7.證人楊某甲（大白楊東村村委會(huì)主任）的證言證明：XX村君悅?cè)A府一期工程是毛某某蓋的，據(jù)聽(tīng)說(shuō)毛某某與吳某牢有合作關(guān)系，毛某某用亨洋公司的XX村委會(huì)XX城改協(xié)議。他們村上根本就不知道吳某牢這個(gè)人，也沒(méi)有和這個(gè)人見(jiàn)過(guò)面，有什么事只和毛某某說(shuō)，所以，村上和益某公司沒(méi)有任何關(guān)系。所有的商鋪全部用于安置補(bǔ)償村民，任何人不得處置買(mǎi)賣(mài)。村委會(huì)和毛某某的合作協(xié)議現(xiàn)已銷(xiāo)毀。當(dāng)時(shí)確定的改造主體是萬(wàn)瑞公司，但由于毛某某工程已進(jìn)行到基礎(chǔ)工程，所以萬(wàn)瑞公司沒(méi)有接手，但村上要求毛某某按照大白楊村的城改方案執(zhí)行，把樓蓋起來(lái)了。

8.證人陳某某（原益某公司副總經(jīng)理）的證言證明：2008年吳某牢聘請(qǐng)他到益某公司擔(dān)任副總經(jīng)理，主要職責(zé)是負(fù)責(zé)給公司融資，到后期還負(fù)責(zé)富平龍城國(guó)際項(xiàng)目的工程進(jìn)度。融城國(guó)際二期和君悅?cè)A府二期項(xiàng)目聽(tīng)吳某牢說(shuō)位于北二環(huán)與勞動(dòng)北路丁字路口東南角和西南角，有近150畝地將來(lái)要開(kāi)發(fā)，他沒(méi)見(jiàn)過(guò)規(guī)劃方案，也沒(méi)見(jiàn)過(guò)立項(xiàng)審批。吳某牢與多家企業(yè)簽訂建筑施工合同收取保證金和臨建費(fèi)，主要是為XX城XX酒店項(xiàng)目?，F(xiàn)在XX城XX酒店已經(jīng)被拍賣(mài)了，而拍賣(mài)款還不到當(dāng)時(shí)龍城國(guó)際的土地轉(zhuǎn)讓金。據(jù)他所知，吳某牢還欠深圳美琳公司1.6億人民幣，欠周愛(ài)愛(ài)1.9億人民幣等很多人的債務(wù)，所以他認(rèn)為吳某牢沒(méi)有能力進(jìn)行償還。2012年3月，吳某牢在香港給自己買(mǎi)了一塊價(jià)值27萬(wàn)港幣的卡地亞手表，給他買(mǎi)了一塊價(jià)值13萬(wàn)元港幣的瑞士萬(wàn)國(guó)牌的手表。

9.證人李某乙（君悅?cè)A府承建商）的證言證明：2009年他給君悅?cè)A府小區(qū)二號(hào)樓施工，2013年交工。2012年3月，他讓吳某牢結(jié)一部分工程款，吳某牢讓人通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬的方式給他轉(zhuǎn)了10萬(wàn)元錢(qián)，其余都是他在出納那里結(jié)的帳，吳某牢到現(xiàn)在還欠他100萬(wàn)元左右。

10.證人惠某某的證言證明：吳某牢在2012年上半年以益某公司的名義向她借款4千多萬(wàn)元，有借有還，主要用于XX村項(xiàng)目及富平龍城國(guó)際等項(xiàng)目的運(yùn)作。

11.證人陳木偉的證言證明：2011年5月，他當(dāng)時(shí)是深圳美琳投資有限公司的董事，向益某公司的吳某牢借款2.5億元，以楊某丙、黃某乙的名義簽訂了借款協(xié)議，直接轉(zhuǎn)賬至益某公司的賬戶。

12.證人賈某某（西部花旗建設(shè)集團(tuán)股份有限公司融城國(guó)際項(xiàng)目負(fù)責(zé)人）的證言證明：2010年9月，他先是和吳某牢簽訂了君悅?cè)A府12、13號(hào)樓的建筑施工合同，交100萬(wàn)元保證金。2011年1月收到進(jìn)場(chǎng)通知書(shū)后，交了17.5萬(wàn)元臨建費(fèi)和100萬(wàn)元借款，但一直沒(méi)有活干。2011年9月另外簽署了融城國(guó)際3號(hào)樓的施工合同，到2011年底進(jìn)場(chǎng)施工。進(jìn)場(chǎng)時(shí)，坑已經(jīng)挖好，混凝土灌注樁已經(jīng)完成。后期結(jié)算是和毛某某進(jìn)行的。

證人沈某某（陜西天益建設(shè)工程有限公司職員）的證言證明了相似情形。

13.證人黃某甲（西部花旗建設(shè)集團(tuán)股份有限公司融城國(guó)際項(xiàng)目經(jīng)理）的證言證明：2008年6月認(rèn)識(shí)了毛某某，毛某某以亨洋公司名義與他簽訂了君悅?cè)A府項(xiàng)目施工合同，他交給毛某某300萬(wàn)元保證金，但一直沒(méi)有安排活干。2011年5、6月份，毛某某讓他到融城國(guó)際干活，并說(shuō)把保證金轉(zhuǎn)到這個(gè)項(xiàng)目，簽合同時(shí)甲方是益某公司，法人是吳某牢，毛某某表示保證有活干，也在合同上簽了字，合同談的過(guò)程吳某牢沒(méi)有參與。后就進(jìn)場(chǎng)施工，再后來(lái)開(kāi)發(fā)商變成虹瑰公司，毛某某把前邊的合同收走了。

14.證人王某甲（陜西海西投資有限公司職員）的證言證明：2012年年初，經(jīng)朋友介紹認(rèn)識(shí)了張某乙，一開(kāi)始益某公司想借款1000萬(wàn)元，將益某公司售樓部所在的樓盤(pán)抵押給他們公司，他們同意了，并簽了一份抵押合同，去公證處進(jìn)行公證，但只能對(duì)簽字和印章進(jìn)行公證，他們感覺(jué)風(fēng)險(xiǎn)太大，就決定不與益某公司合作了，后來(lái)張某乙說(shuō)愿意把商鋪賣(mài)給他們，最后王某乙個(gè)人決定把商鋪買(mǎi)下來(lái)。他和閻戍去售樓部去取了一份制式房屋買(mǎi)賣(mài)合同，吳某牢已經(jīng)簽字，蓋了益豐的公章后，王某乙簽了字。后來(lái)王某乙去收房，但得知所購(gòu)買(mǎi)的房屋是村民安置的商鋪，不允許對(duì)外銷(xiāo)售。

15.證人張某乙（吳某牢老鄉(xiāng)）的證言證明：吳某牢因?yàn)轫?xiàng)目需要資金讓他幫忙。他聯(lián)系王某甲公司的人去進(jìn)行了考察，但吳某牢的房子沒(méi)有房產(chǎn)證，沒(méi)談下來(lái)。王某甲又給他打電話說(shuō)他們老板王某乙想買(mǎi)房子，他就約王某甲去和吳某牢談，最后談成了。吳某牢讓他帶著王某甲和閆某某去售樓部簽署購(gòu)房合同，具體內(nèi)容他不清楚，大概就是王某乙以1000萬(wàn)元人民幣的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)君悅?cè)A府小區(qū)一號(hào)樓樓下的所有商鋪。

16.證人閆某某（陜西海西投資有限公司執(zhí)行董事）的證言證明：2012年2月底，王某甲向他匯報(bào)益某公司想借款1000萬(wàn)元左右，并說(shuō)對(duì)方愿意用已經(jīng)建好的門(mén)面房作為抵押物。他就讓王某甲準(zhǔn)備材料，并對(duì)抵押物進(jìn)行了解落實(shí)，讓王某甲直接給老板王某乙匯報(bào)。后來(lái)他才知道這件事情公司沒(méi)有做，而是以王某乙的名義進(jìn)行的投資，因?yàn)橐婺彻咎峁┑牡盅何锊荒茉诜抗芫肿龅盅旱怯?，就想通過(guò)對(duì)抵押合同進(jìn)行公證來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題，但當(dāng)時(shí)只對(duì)借款合同的簽字和印章進(jìn)行了公證。

（四）鑒定結(jié)論

西安康勝有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所司法鑒定意見(jiàn)書(shū)證明：益某公司君悅?cè)A府項(xiàng)目的財(cái)務(wù)狀況，君悅?cè)A府凈資產(chǎn)-165212694.77元，融城國(guó)際凈資產(chǎn)+79735554.1元。

君悅?cè)A府的資金流入：收還借款667962179元，收房款378285040元，收保證金225215243元，收XX村往來(lái)款69540506.76元，收富平項(xiàng)目款18300150元等；流出：付富平項(xiàng)目427213500元，付工程款353380247.19元，付還借款314264800元，付XX村往來(lái)款113009845.25元，付利息款97530260元，退付保證金45967000元等。凈流入118297.22元。

融城國(guó)際項(xiàng)目的資金流入：收君悅?cè)A府款項(xiàng)12607095.95元，收房款90978034.76元等；流出：付君悅?cè)A府款項(xiàng)72023688.76元，吳某牢借款1450000元等。

相關(guān)說(shuō)明：(1)君悅?cè)A府項(xiàng)目與融城國(guó)際項(xiàng)目的資金流向表僅為工程項(xiàng)目的累計(jì)貨幣資金發(fā)生額。(2)截至2012年12月31日賬面顯示，融城國(guó)際項(xiàng)目欠君悅?cè)A府項(xiàng)目40，607，796.49元。(3)融城國(guó)際項(xiàng)目與君悅?cè)A府項(xiàng)目的資金流向表中的列示金額不一致，原因是君悅?cè)A府項(xiàng)目與融城國(guó)際項(xiàng)目均存在票據(jù)未記賬和記賬差錯(cuò)的情況。

（五）被告人吳某牢當(dāng)庭供述：經(jīng)毛某某聯(lián)系，益某公司實(shí)施了XX村的項(xiàng)目，又經(jīng)毛某某聯(lián)系，益某公司與XX村簽訂合同對(duì)該村進(jìn)行改造，益某公司在XX酒店XX城國(guó)際兩個(gè)項(xiàng)目，幾個(gè)項(xiàng)目同時(shí)實(shí)施，需要大量資金，因他在XX村有二期項(xiàng)目，所以就和一些施工單位簽訂了合同，收取了保證金和臨建費(fèi)，大概有2個(gè)多億，全部都用在公司項(xiàng)目和經(jīng)營(yíng)上，有些單位催要，就退還了保證金，有些退還了部分，還有一些還沒(méi)有退。益某公司在幾個(gè)項(xiàng)目總投入近20億，能歸還這些錢(qián)。他與王某乙是借款關(guān)系，不存在銷(xiāo)售商鋪的事。其有權(quán)處置XX村項(xiàng)目的商鋪，給雷光明等人銷(xiāo)售商鋪，是益某公司正常經(jīng)營(yíng)行為，收取的借款和房款都由益某公司項(xiàng)目使用了。

（六）身份信息證明：被告人吳某牢具有刑事責(zé)任能力。

（七）辯方提交的證據(jù)

1.投資合作實(shí)施城中村改造項(xiàng)目框架協(xié)議書(shū)、付款指令書(shū)、終止《投資合作實(shí)施城中村改造項(xiàng)目框架協(xié)議書(shū)》協(xié)議書(shū)證明：2012年12月16日毛某某與陳木偉簽訂協(xié)議，雙方合作成立項(xiàng)目公司，共同開(kāi)發(fā)XX村城中村改造項(xiàng)目，陳木偉有條件向毛某某提供處理前期遺留問(wèn)題借款2000萬(wàn)元。2013年協(xié)議終止。

2.益某公司備忘錄、股東會(huì)決議證明：2013年8月12日簽署備忘錄，吳某牢、吳某某、李某甲股權(quán)轉(zhuǎn)讓給楊某乙和黃某乙，實(shí)為股權(quán)質(zhì)押；債權(quán)方同意將股權(quán)回轉(zhuǎn)，由益某公司繼續(xù)建設(shè)富平龍城國(guó)際項(xiàng)目。2017年6月23日，陳佳秋、高月明（代持股份人）簽訂協(xié)議，將51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給吳某某，實(shí)現(xiàn)股東對(duì)吳某某的股份回退，股權(quán)質(zhì)押期間吳某牢失去公司控制權(quán)。

3.XX村拆遷安置補(bǔ)充協(xié)議書(shū)證明：益某公司作為XX村城中村改造主體，在2010年與被拆遷人簽訂安置補(bǔ)償協(xié)議236份，共向被拆遷人補(bǔ)償2883.53235萬(wàn)元。

4.西安市城市規(guī)劃設(shè)計(jì)研究院《XX村城中村改造項(xiàng)目藍(lán)圖》證明：XX村開(kāi)發(fā)涉及共8個(gè)地塊，截止2013年只有地塊6、7進(jìn)行了初步開(kāi)發(fā)，剩余尚有6個(gè)地塊110畝尚未開(kāi)發(fā)，融城國(guó)際項(xiàng)目不存在二期開(kāi)發(fā)毫無(wú)依據(jù)。XX村共設(shè)計(jì)商鋪面積48932平方米，安置需要22740平方米。

5.西安市大興新區(qū)未央綜合改造管理委員會(huì)XX村城中村改造項(xiàng)目詳細(xì)規(guī)劃現(xiàn)狀資料調(diào)查報(bào)告證明：XX村共計(jì)規(guī)劃用地242.4畝，截至今日尚有大量土地可供開(kāi)發(fā)。

6.大興新區(qū)未央綜合改造管理委員會(huì)《會(huì)議紀(jì)要》證明：2014年4月11日，管委會(huì)召開(kāi)會(huì)議，確認(rèn)虹瑰公司為XX村城改主體。益某公司未參會(huì)。

7.西安市人民政府行政復(fù)議告知書(shū)、西安市未央?yún)^(qū)人民政府“關(guān)于XX城XX戶XX房合同相關(guān)事宜協(xié)調(diào)會(huì)形成的《會(huì)議紀(jì)要》的效力說(shuō)明”、西安市未央?yún)^(qū)人民政府行政復(fù)議申請(qǐng)決定書(shū)證明：益某公司為XX村城改主體事宜，申請(qǐng)行政復(fù)議。

8.陜西省高級(jí)人民法院（2014）陜民一初字00005號(hào)民事判決書(shū)證明：2012年11月7日吳某牢仍在處理益某公司資產(chǎn)，參與訴訟，并未對(duì)益某公司失去控制權(quán)。

9.西安鐵路運(yùn)輸法院(2017)陜7102行初367、371號(hào)行政裁定書(shū)、西安鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院(2016)陜71行初45、47號(hào)行政判決書(shū)、陜西省高級(jí)人民法院（2016）陜行終581、582號(hào)行政判決書(shū)、西安市中級(jí)人民法院(2017)陜01行初3號(hào)行政裁定書(shū)證明：益某公司一直未退出融城國(guó)際項(xiàng)目，與未央?yún)^(qū)政府及虹瑰公司之間關(guān)于項(xiàng)目糾紛一直在尋找合法途徑解決。

10.西安市中級(jí)人民法院(2017)陜01行初8號(hào)行政判決書(shū)、陜西省高級(jí)人民法院（2018）陜行終257號(hào)行政判決書(shū)證明：法院確認(rèn)《會(huì)議紀(jì)要》對(duì)涉案項(xiàng)目城改主體的確認(rèn)，直接影響了益某公司的原城改主體的地位，該行為應(yīng)屬行政復(fù)議的受案范圍，益某公司可提起行政復(fù)議。

11.君悅?cè)A府照片**證明：君悅?cè)A府項(xiàng)目系安置張莊村民，商鋪歸屬與XX村村民無(wú)關(guān)。

12.XX村城中村改造奠基儀式視頻資料證明：益某公司作為開(kāi)發(fā)主體實(shí)施參與。

本院綜合控辯雙方的意見(jiàn)，針對(duì)本案的焦點(diǎn)問(wèn)題評(píng)判如下：

1.益某公司是否虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相。

⑴益某公司與施工單位簽訂合同時(shí)君悅?cè)A府項(xiàng)目已實(shí)施，君悅?cè)A府二期項(xiàng)目、融城國(guó)際二期項(xiàng)目尚未立項(xiàng)，約定的施工對(duì)象并不存在；融城國(guó)際項(xiàng)目有4份合同約定的施工對(duì)象有重復(fù)；合同中有18份合同約定了進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間，因施工對(duì)象并不存在或項(xiàng)目未開(kāi)始實(shí)施，系虛假承諾。因此，益某公司與施工單位簽訂合同時(shí)，有虛構(gòu)合同內(nèi)容、隱瞞項(xiàng)目實(shí)際情況的行為。

⑵益某公司向王某乙隱瞞了君悅?cè)A府商鋪其無(wú)權(quán)銷(xiāo)售的事實(shí)，虛構(gòu)了保證入住的事實(shí)。

⑶對(duì)XX村項(xiàng)目是否有可供銷(xiāo)售的商業(yè)用房、益某公司是否有權(quán)銷(xiāo)售商業(yè)用房的問(wèn)題，現(xiàn)有證據(jù)不能做出客觀、全面的證明，繼而得出益某公司虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的結(jié)論。

2.益某公司是否具有非法占有的目的。

⑴益某公司在簽訂合同和借款時(shí)，君悅?cè)A府、融城國(guó)際及富平兩個(gè)項(xiàng)目均在實(shí)施，后期由于項(xiàng)目被拍賣(mài)等其他原因，客觀上對(duì)益某公司的償還能力造成一定影響，且益某公司整體資產(chǎn)狀況的證據(jù)并未全部搜集到案，現(xiàn)有證據(jù)不能證明益某公司明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金。

⑵益某公司收取的款項(xiàng)，在財(cái)務(wù)賬目有記載，且部分賬目上將其列為“應(yīng)付款項(xiàng)”，并用于在建項(xiàng)目和歸還公司債務(wù)，案發(fā)前大部分保證金已退還，現(xiàn)有證據(jù)不能證明益某公司實(shí)施虛構(gòu)、隱瞞行為的目的即是占有他人財(cái)物及抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金。

⑶王某乙的1000萬(wàn)元及雷光明等人的購(gòu)房款，益某公司出具了收據(jù)，將大部分用于公司償還借款和項(xiàng)目使用，而剩余款項(xiàng)未調(diào)取證據(jù)證明其用途，不能推定被益某公司或吳某牢非法占有。

⑷現(xiàn)有證據(jù)僅能證明吳某牢花費(fèi)40萬(wàn)港幣購(gòu)買(mǎi)了兩塊手表和有其他個(gè)人消費(fèi)行為，但不能證明其消費(fèi)的內(nèi)容和數(shù)額；吳某牢從益某公司借款145萬(wàn)元，亦不能證明該款用途。現(xiàn)有證據(jù)不能證明益某公司或吳某牢肆意揮霍收取的資金。

本院認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條的規(guī)定，構(gòu)成合同詐騙罪，行為人主觀上必須具有非法占有的目的，客觀上必須在簽訂、履行合同的過(guò)程中采取了虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相等手段，二者必須同時(shí)具備。本案中，被告單位益某公司、被告人吳某牢雖然具有虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相的行為，但現(xiàn)有證據(jù)不能證明被告單位益某公司、被告人吳某牢具有非法占有的目的，本案的證據(jù)達(dá)不到事實(shí)清楚、確實(shí)充分的證明標(biāo)準(zhǔn)。公訴機(jī)關(guān)指控被告單位益某公司、被告人吳某牢犯合同詐騙罪的證據(jù)不足，指控的犯罪事實(shí)不能成立。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

被告單位陜西益豐置業(yè)發(fā)展有限公司無(wú)罪。

被告人吳某牢無(wú)罪。

如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向陜西省高級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

審 判 長(zhǎng) 杜 銳

審 判 員 田廣明

審 判 員 吳 冬

二Ｏ一九年五月十四日

書(shū) 記 員 王 夢(mèng)

書(shū) 記 員 王 瑞