唐青林律師:持股51%必然掌握公司控制權(quán)？錯(cuò)錯(cuò)錯(cuò)!20年資深律師支招如何掌握公司控制權(quán)

作者：唐青林 (北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、資深律師)

在長(zhǎng)達(dá)二十余年的公司法律實(shí)務(wù)生涯中，我見(jiàn)證了太多公司股東，尤其是初創(chuàng)企業(yè)的創(chuàng)始人，對(duì)于“控制權(quán)”一詞存在一種近乎執(zhí)念的簡(jiǎn)化理解。他們往往篤信一個(gè)數(shù)字神話：“只要持股51%，我就牢牢掌握了公司的控制權(quán)。”這種錯(cuò)誤的觀念根深蒂固，仿佛51%是一道一勞永逸的權(quán)力屏障、是一個(gè)永不斷電的保險(xiǎn)箱。

然而，作為處理過(guò)大量公司控制權(quán)爭(zhēng)奪案件的資深律師，我必須鄭重地指出：這是一個(gè)危險(xiǎn)且致命的誤解。公司法實(shí)踐遠(yuǎn)比數(shù)字游戲復(fù)雜精妙：持股51%，在法律上僅意味著51%股東擁有了股東會(huì)在部分普通決議事項(xiàng)上的表決權(quán)優(yōu)勢(shì)，它遠(yuǎn)不等于對(duì)公司全方位的“控制權(quán)”?？刂茩?quán)是一個(gè)立體、多維的法律概念，其實(shí)現(xiàn)依賴(lài)于公司章程、協(xié)議、治理結(jié)構(gòu)乃至股東間微妙的博弈關(guān)系。本文將結(jié)合實(shí)務(wù)，層層剖析為何51%的股權(quán)并不必然等同于公司控制權(quán)，以及如何才能真正掌握公司控制權(quán)。

基石之困：公司章程可以輕而易舉地“鎖死”51%股東的咽喉

《公司法》賦予了公司極大的“意思自治”空間，而這份自治的終極體現(xiàn)就是公司章程。許多股東在設(shè)立公司時(shí)，草率地使用市監(jiān)局提供的標(biāo)準(zhǔn)范本章程，或者在互聯(lián)網(wǎng)上隨便下載章程使用，卻不知這正是為未來(lái)的控制權(quán)失控埋下的最大伏筆。

1、一票否決權(quán)條款：這是最直接、最有效的制約方式。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。這意味著，即使51%股東持股51%，但若另一方股東持股34%，他單憑一己之力即可否決上述所有重大事項(xiàng)。若公司章程進(jìn)一步約定，將某些特定事項(xiàng)（如超過(guò)一定金額的對(duì)外擔(dān)保、重大資產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)、核心技術(shù)授權(quán)等）的表決權(quán)門(mén)檻提高至80%甚至更高，那么51%股東51%的股權(quán)在這些關(guān)鍵決策前將形同虛設(shè)。

2、表決權(quán)與出資比例分離：雖然《公司法》原則上規(guī)定股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是又規(guī)定“公司章程另有規(guī)定的除外”?！边@“但書(shū)”條款是打破同股同權(quán)思維的利器。公司章程完全可以約定AB股結(jié)構(gòu)（或稱(chēng)“同股不同權(quán)”）：雖占51%股權(quán)的股東，但每股只對(duì)應(yīng)1個(gè)表決權(quán)；而另一位持股34%的股東，其每股可能對(duì)應(yīng)10個(gè)表決權(quán)。其結(jié)果顯而易見(jiàn)，51%股東的表決權(quán)比例將遠(yuǎn)低于對(duì)方。

3、特定事項(xiàng)的表決權(quán)委托或歸屬：章程可以約定，在選舉董事、監(jiān)事等事項(xiàng)上，某些股東的表決權(quán)暫時(shí)歸集于特定人選行使。

唐青林律師實(shí)務(wù)提示：在我們代理的一起真實(shí)案例中，一位持股52%的股東意圖推動(dòng)某項(xiàng)決議，卻因公司章程中約定該事項(xiàng)需經(jīng)全體股東一致同意，最終寸步難行。他最終才意識(shí)到，那份他當(dāng)年看都沒(méi)看就簽字的章程，早已將他董事長(zhǎng)的光環(huán)和權(quán)力剝奪殆盡。

權(quán)力中樞之失：董事會(huì)與股東會(huì)控制權(quán)的分離

公司的日常經(jīng)營(yíng)決策權(quán)在于董事會(huì)或執(zhí)行董事。股東會(huì)并非事無(wú)巨細(xì)都要干預(yù)。若51%的股東無(wú)法掌控董事會(huì)，其控制權(quán)便是空中樓閣。

1、董事會(huì)席位構(gòu)成：《公司法》允許公司章程自由規(guī)定董事的選舉和產(chǎn)生辦法。如果公司章程規(guī)定，董事會(huì)由5名董事組成，假設(shè)他占有3個(gè)董事會(huì)席位，可是如果規(guī)定決議某些事項(xiàng)需要3/4以上董事同意才能通過(guò)，那么持股51%的股東可能無(wú)法確保通過(guò)該事項(xiàng)的決議。董事會(huì)一旦被他人掌控，公司的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等關(guān)鍵職位的任免、經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、投資方案等都將脫離51%股東的影響。

2、董事長(zhǎng)的特殊權(quán)力：董事長(zhǎng)通常法定代表人，有權(quán)代表公司簽署法律文件。如果董事長(zhǎng)由對(duì)方股東委派的人擔(dān)任，即便持股51%，公司的公章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照可能都掌控在他人之手，51%股東的“控制權(quán)”從何談起？實(shí)踐中，“法定代表人”身份所帶來(lái)的對(duì)外代表權(quán)，其威力有時(shí)遠(yuǎn)超股權(quán)比例。

3、董事會(huì)決議機(jī)制：董事會(huì)實(shí)行“一人一票”制，而非按股權(quán)比例投票。即使51%股東委派了董事，若在董事會(huì)中不占多數(shù)，51%股東的意見(jiàn)仍會(huì)被否決。

程序利劍：其他股東如何利用程序權(quán)利進(jìn)行“阻擊戰(zhàn)”

即便在股權(quán)比例和章程設(shè)計(jì)上不占優(yōu)，小股東也并非待宰羔羊。他們可以熟練運(yùn)用法律賦予的程序性權(quán)利，為51%的股東設(shè)置重重障礙。

（一）股東會(huì)/董事會(huì)召集權(quán)：持股10%以上的股東有權(quán)請(qǐng)求召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。若董事長(zhǎng)（對(duì)方委派）拒不召集，小股東可自行召集和主持，反而掌握了會(huì)議議程的設(shè)置權(quán)，可以提出對(duì)自己有利的議案，將大股東置于被動(dòng)應(yīng)對(duì)的境地。

（二）知情權(quán)之訴：小股東可以依法要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、公司章程、決議等文件。一旦公司（通常由控股股東掌控）無(wú)正當(dāng)理由拒絕，小股東即可提起“股東知情權(quán)”訴訟。此舉不僅是獲取信息，更是一種訴訟策略，通過(guò)司法程序給公司和大股東施加壓力，打亂其經(jīng)營(yíng)步驟，迫使其回到談判桌。

（三）決議效力之訴：小股東可以隨時(shí)挑戰(zhàn)股東會(huì)或董事會(huì)決議的合法性，以“會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程”為由，請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)決議。即便最終未必勝訴，但漫長(zhǎng)的訴訟周期本身就足以拖垮一項(xiàng)對(duì)大股東有利的商業(yè)決策。

法定代表人與公章：控制權(quán)的“物理”象征

在中國(guó)的商業(yè)實(shí)踐中，公章和營(yíng)業(yè)執(zhí)照的控制是公司控制權(quán)最直觀、最簡(jiǎn)單粗暴的體現(xiàn)。如果51%的股東未能同時(shí)擔(dān)任法定代表人，也未能實(shí)際控制公司公章和財(cái)務(wù)章，那么他可能連一份普通的合同都無(wú)法簽署，銀行賬戶(hù)的資金也無(wú)法調(diào)動(dòng)。我經(jīng)歷過(guò)太多“股權(quán)大戰(zhàn)”最終演變?yōu)椤肮聯(lián)寠Z戰(zhàn)”的案例。法律上的權(quán)利歸屬固然重要，但物理上的掌控在短期內(nèi)往往更具“實(shí)效”。

股東協(xié)議與“一票否決權(quán)”的強(qiáng)化

現(xiàn)代公司治理中大量使用股東協(xié)議（或投資協(xié)議）來(lái)進(jìn)一步明確和約束股東間的權(quán)利。風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)（VC）或私募基金公司在入股時(shí)，幾乎必然會(huì)要求簽署一份極其詳細(xì)的股東協(xié)議，其中通常會(huì)為自己設(shè)置一系列“保護(hù)性條款”，即一票否決權(quán)，范圍可能涵蓋：超出預(yù)算的資本性支出；重大知識(shí)產(chǎn)權(quán)處置；核心高管任免；股權(quán)激勵(lì)池的設(shè)立與調(diào)整；引入新的債務(wù)等。此時(shí)，即便創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)合計(jì)持股超過(guò)51%，但在上述每一個(gè)關(guān)鍵決策點(diǎn)上，都必須獲得投資方的同意，創(chuàng)始人作為51%的股東，其對(duì)公司的控制權(quán)被這些契約約定的條款掣肘，很難說(shuō)擁有公司的完全的控制權(quán)。

結(jié)論與實(shí)務(wù)建議

綜上所述，公司控制權(quán)是一個(gè)由股權(quán)比例、公司章程、股東協(xié)議、董事會(huì)構(gòu)成、法定代表人身份、公章印信U盾等實(shí)體物品的控制以及司法程序等多個(gè)維度共同編織的復(fù)雜網(wǎng)絡(luò)。持股51%僅僅是拿到了進(jìn)入這個(gè)網(wǎng)絡(luò)的一張門(mén)票，遠(yuǎn)非掌握了整個(gè)網(wǎng)絡(luò)的控制器。

因此，對(duì)于企業(yè)家和投資者，我作為一名從業(yè)20年的資深律師，北京云亭唐青林律師提出以下掌握公司控制權(quán)的四點(diǎn)建議：

（一）章程絕非一紙空文，而是公司的“憲法”。公司設(shè)立或增資擴(kuò)股時(shí)，應(yīng)聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師量身定制公司章程，對(duì)表決權(quán)機(jī)制、董事選任、職權(quán)劃分、否決權(quán)設(shè)置等條款進(jìn)行精心設(shè)計(jì)，切勿使用工商范本了事。

（二）重視股東協(xié)議的戰(zhàn)略?xún)r(jià)值。通過(guò)股東協(xié)議明確各方的權(quán)利、義務(wù)和退出機(jī)制，特別是關(guān)于一票否決權(quán)、拖售權(quán)、隨售權(quán)、清算優(yōu)先權(quán)等條款，要用白紙黑字固定下來(lái)，預(yù)判并規(guī)避未來(lái)可能發(fā)生的糾紛。企業(yè)家和投資機(jī)構(gòu)（VC和PE）的博弈中經(jīng)常處于下風(fēng)。為什么？因?yàn)槠髽I(yè)家習(xí)慣性把律師費(fèi)作為預(yù)算外成本，盡量節(jié)約；而專(zhuān)業(yè)投資機(jī)構(gòu)將律師費(fèi)作為必須支出的成本，有固定的一筆費(fèi)用作為項(xiàng)目的支撐。

（三）牢牢掌握“權(quán)”與“印”：在股權(quán)設(shè)計(jì)之外，務(wù)必確保對(duì)公司權(quán)力中樞（董事會(huì)）和物理象征（法定代表人職位、公章、財(cái)務(wù)章、營(yíng)業(yè)執(zhí)照）的實(shí)際控制。這三者的統(tǒng)一才是控制權(quán)穩(wěn)定的基石。

（四）尊重小股東，尋求共識(shí)治理。即便法律上占優(yōu)，粗暴行使“多數(shù)決”也可能引發(fā)小股東的“程序戰(zhàn)”和“訴訟戰(zhàn)”，最終導(dǎo)致公司治理僵局，損害所有股東的利益。良好的公司治理在于尋求共識(shí)與平衡。

歸根結(jié)底，公司的控制權(quán)，源于精妙的法律設(shè)計(jì)和成熟的治理藝術(shù)，而非一個(gè)簡(jiǎn)單的數(shù)字。大股東應(yīng)該打破對(duì)“51%”的迷信，從多維角度構(gòu)建自己的控制權(quán)體系，才是企業(yè)家和投資者走向成熟與成功的必由之路。