來源：市場資訊

（來源：第一法商CHANNEL）

遇見社會不公，我們要有人敢喊出來：完全寄希望于權(quán)力的自我覺醒與糾錯基本不可能；面對社會不公，我們還有有話好好說：正義之實現(xiàn)需要激發(fā)體制內(nèi)外各種善意形成合力�！幰粋�“講理的法庭”，然后“五理通透、六度得體”地增強辯護意見的“悅讀感”，進(jìn)而不斷有效拓展“辯點”有效提升辯護詞的“殺傷力”，

——題記

導(dǎo)語：辯護詞是一個系統(tǒng)性的表達(dá)，其核心在于辯點的“殺傷力”

律師的表達(dá)，旨在說服裁判者造福當(dāng)事人，需要打動客戶認(rèn)同律師價值、幫助客戶及其家屬理性認(rèn)識案件，乃至期待流傳于世、流芳千古。正所謂“自由在高處，功夫在詩外”——無論辯護還是代理意見，都是律師說服法官的論文而非自我陶醉的爽文！辯護詞講究行文結(jié)構(gòu)與遣詞造句提升“悅讀感”，更要創(chuàng)造性地把握“辯點”切實增強辯護意見的“殺傷力”。

進(jìn)京重新做律師二十余年來，筆者早期處理的刑事案件均為國企高管或民營企業(yè)家涉嫌經(jīng)濟類犯罪案件，基本屬于解決投資爭端的延伸服務(wù)，大多也都有效“消化”在法庭審理之前。而近年來某委的“日益強勢”以及“掃黑除惡”專項斗爭、大范圍認(rèn)罪認(rèn)罰等“時代特色”，與偵查（調(diào)查）、公訴、審判機關(guān)的交流變得更加重要與不易。在筆者看來，“辯護詞”絕非僅僅限于在法庭上發(fā)表并經(jīng)事后整理的書面文件，而是每一次與公檢法等辦案機關(guān)交流的程序性、實體性法律意見的階段性、綜合闡述，是律師整體辦案思路的集中展現(xiàn)——廣義的辯護詞顯然理當(dāng)包括與偵查（調(diào)查）機關(guān)、公訴機關(guān)和審判機關(guān)就撤銷案件、不起訴或從輕、減輕乃至免除刑事處罰或根本不構(gòu)成犯罪的系統(tǒng)表達(dá)。有效的辯護，不應(yīng)該是律師一個人在戰(zhàn)斗，專家、媒體的意見都可能構(gòu)成辯護詞的重要組成部分。對于辯護律師而言，僅僅精通刑事法律甚至僅僅精通法律都是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

與公檢法監(jiān)等辦案機關(guān)法律文書相比，辯護詞可以更具律師個人風(fēng)格。諸如行文結(jié)構(gòu)、遣詞造句之類書面表達(dá)能力，需要隨律師長年積累而不斷提升，沒有捷徑可走。

一、解決問題的全新思路與解決方案，是辯護意見的重要組成部分

曾經(jīng)，筆者的客戶牛某某（化名）被公安機關(guān)以涉嫌虛假注冊罪和抽逃出資罪抓捕。經(jīng)了解，客戶系當(dāng)?shù)匚ㄒ簧鲜泄镜膶嶋H控制人，因上市公司連續(xù)兩年虧損面臨被摘牌退市的風(fēng)險或?qū)⒂绊懏?dāng)?shù)毓賳T政績乃至地方穩(wěn)定發(fā)生矛盾。該公司原系國企，改制后引進(jìn)筆者的客戶為戰(zhàn)略投資人，后迅速成功上市。但其后數(shù)年，企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)困難，筆者的客戶因種種原因?qū)е鲁霈F(xiàn)刑事風(fēng)險。針對這一情況，我們在征得客戶同意之后，建議地方政府對該上市公司啟動司法破產(chǎn)程序，在依法宣告企業(yè)破產(chǎn)的同時對企業(yè)進(jìn)行了有效保護，而且通過對債權(quán)債務(wù)及人員的處理，成功實現(xiàn)了上市公司的“凈殼”與各方利益的平衡。在此過程中，我們協(xié)調(diào)了監(jiān)管機關(guān)，聯(lián)系了合適的新戰(zhàn)略投資人，最終成功實現(xiàn)了企業(yè)的破產(chǎn)重整與借殼上市，也消除了客戶的刑事風(fēng)險。

而在處理江南某國有控股上市公司原董事長鮑某某（化名）受賄一案中，辯護律師通過促成國內(nèi)某著名企業(yè)集團收購該上市公司控股權(quán)，通過重組使該困境中的上市公司重獲生機，股價迅速有了明顯提升，也在相當(dāng)程度上緩解了當(dāng)事人的刑事責(zé)任，最終當(dāng)事人因公司財務(wù)問題的緩解獲得輕判。

一言以蔽之：

行勝于言！創(chuàng)造性的解決方案，顯然是有效辯護的重要組成部分。

二、對證據(jù)的解讀和觀點的提出能夠影響到合議庭、公訴人

例如，我們在為中部某省屬重點國有企業(yè)原總裁樸某某（正廳級，化名）受賄、國有公司人員失職被騙一案辯護的時候，發(fā)現(xiàn)不僅行賄人、受賄人對于近二十年前行賄、受賄的細(xì)節(jié)描繪驚人一致，而且受賄人的駕駛員對近二十年前平凡日子里隨領(lǐng)導(dǎo)出行時幫領(lǐng)導(dǎo)搬取行李的細(xì)節(jié)都記得清清楚楚且與前二人描述完全一致。據(jù)此，筆者提出反腐敗斗爭既要依法，也要符合常理。同時，提交證人對此問題的說明，要求允許證人出庭作證。一審認(rèn)定筆者的客戶構(gòu)成所謂失職的重要理由與邏輯起點，便是當(dāng)事人違反“三重一大”事項的規(guī)定，未經(jīng)黨政聯(lián)席會議研究通過，即對投資人作出利潤承諾，由此導(dǎo)致后續(xù)1億元借款無法收回。我們對所謂利潤承諾函本身進(jìn)行認(rèn)真研究，發(fā)現(xiàn)該承諾函只是一個原則性聲明，既未承諾具體利潤指標(biāo)，更沒有對未達(dá)到承諾事項需要承擔(dān)何種法律責(zé)任進(jìn)行約定。對照國務(wù)院及省級政府要求，參照《公司法》等相應(yīng)規(guī)定，并不屬于需要提交黨政聯(lián)席會議事先研究決定的事項。辯護詞旨在嚴(yán)謹(jǐn)立論說服法庭，同時也需要將公訴意見、一審判決的錯誤之處指出。

在為東南某省屬重點外貿(mào)企業(yè)、某國有控制上市公司董事長張某（化名，正廳級）涉嫌受賄、挪用公款、濫用職權(quán)一案二審辯護過程中，我們先從法理上論證所謂挪用是無法成立的。當(dāng)事人的行為更似強令下屬公司與其指定的企業(yè)進(jìn)行合作或許涉嫌濫用職權(quán)，而我們對二十筆所謂挪用款項進(jìn)行審計整理后發(fā)現(xiàn)不僅沒有造成損失反倒略有盈余，因而也不符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件。那種無視當(dāng)事人行為可能造成的損害，單單論證被告人不構(gòu)成檢察機關(guān)所指控的犯罪常常是不夠的，完全有必要同時說明不構(gòu)成法院可能考慮的其他罪名。簡單以所謂“辯護人不能充當(dāng)?shù)诙V人”的口號式理由拒絕進(jìn)行更深入的闡述，恐怕未必妥當(dāng)。

三、專家權(quán)威意見成為辯護意見的重要組成部分，有效助攻辯護

曾經(jīng)，我們在江南某地承辦了李某某非法倒賣國有土地案。李某某系江南某地產(chǎn)公司持股15%的股東，根據(jù)當(dāng)時形勢向當(dāng)?shù)孛衿罄峡傢椖衬辰杩?億余元收購公司其他股東的股份。事后提前并連本帶息歸還了項某某的借款，后隨著房地產(chǎn)市場的回暖和自己開發(fā)的困難，將公司股權(quán)加價轉(zhuǎn)讓給當(dāng)?shù)赜袑嵙Φ钠髽I(yè)家。項某某以詐騙、合同詐騙向當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)報案未果，遂以侵占為由向法院提起自訴（其基本邏輯在于委托李某某收購股權(quán)，但李某某未按約定將股權(quán)交由項某某處置而是私自高價轉(zhuǎn)讓獲利）并被立案。

后筆者向上級法院指出此案法院刑事立案的荒謬和不良后果，當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ河谑浅钒�。但隨后，檢察機關(guān)又以“名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓、實為倒賣土地”為由提起公訴。針對此種現(xiàn)象，《法制日報》邀請法理學(xué)、刑法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、土地法學(xué)、房地產(chǎn)行業(yè)協(xié)會人士、央企總法律顧問等專家就國企以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式退出地產(chǎn)項目、地產(chǎn)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性、刑事措施的謙抑性等問題以本案及其他典型案件為例進(jìn)行專題研究，相關(guān)意見占據(jù)了《法制日報》大半個版面。這些意見經(jīng)律師引用，構(gòu)成辯護意見的重要組成部分。此后，該案以檢察機關(guān)撤回起訴結(jié)案。

此外，在廣東陳某某涉黑案中，著名刑法學(xué)專家的意見不僅給了我們極大的啟發(fā)，也給了法官極大的觸動。善用專家學(xué)者作為辯護律師的“外腦”開闊視野，作為辯護律師的“外嘴”以提升表達(dá)的影響力，也是有效提升辯護詞表達(dá)份量的重要思路。

四、辯護意見要善于運用民商法及其他專業(yè)知識

2021年年底，我們承辦的廣東某企業(yè)家虛假訴訟案被檢察機關(guān)依法決定不起訴。該案的背景是兩位親戚之間因股權(quán)爭議十幾年來打了十幾場官司，從基層法院一直打到最高人民法院。2021年，一方當(dāng)事人突然以對方證據(jù)系偽造為由向公安機關(guān)報案，公安機關(guān)居然立案并經(jīng)檢察機關(guān)批準(zhǔn)決定逮捕筆者的客戶。該案檢察機關(guān)最終決定不起訴固然有著諸多原因，如相關(guān)當(dāng)事人民事爭議真實存在而非杜撰，如上級檢察機關(guān)高度關(guān)注，但相當(dāng)重要的一點，便是辯護人與專業(yè)鑒定機構(gòu)合作，指出現(xiàn)有技術(shù)根本不足以得出本案中鑒定機構(gòu)對關(guān)鍵證據(jù)作出的鑒定結(jié)論，使案件的關(guān)鍵證據(jù)無法成立。我們在江西的一起掃黑除惡案件中，雖然同樣運用民商法專業(yè)知識使二審法院取消了虛假訴訟這一罪名的認(rèn)定。

我們也曾承辦了江南某市“最規(guī)范的國企改制案”所引發(fā)的刑事犯罪。當(dāng)事人原系當(dāng)?shù)馗碧幖壒賳T，在國企改制過程中通過MB0方式成為當(dāng)?shù)匾患疑虡I(yè)貿(mào)易公司的股東，而該商貿(mào)公司擁有某家上市公司近3%的股份。當(dāng)時確定的國企改制基準(zhǔn)日為2004年12月31日，2005年5月上市公司決定分紅，480萬元紅利于次月付至改制后的商貿(mào)公司賬上。后來，地方政府指出該筆款項系2004年分紅款理應(yīng)屬于國有，一審認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成貪污并判處有期徒刑11年。一審辯護人的思路是該筆款項當(dāng)事人已經(jīng)向上級領(lǐng)導(dǎo)報告，同時上市公司分紅款也是不可能被隱瞞的公共信息，但相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)矢口否認(rèn)被告人曾經(jīng)向其報告。我們在二審中，提出該筆款項雖然名為所謂2004年年度分紅款，但相關(guān)權(quán)責(zé)卻是發(fā)生在2005年5月，理當(dāng)計入2005年收入由改制后的公司合法擁有，所以不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成貪污。為了說明這一點，我們聘請了專業(yè)的會計師事務(wù)所出具專業(yè)意見，申請專家證人出庭作證。同時，我們也提出了通俗的比喻:即使當(dāng)事人在2005年5月公司決定分紅的前一天收購上市公司股票，也有權(quán)取得相應(yīng)的分紅款而無須在意2004年何人持有該部分股票。最終，該案經(jīng)最高人民法院指定省高級人民法院再審，認(rèn)定當(dāng)事人不構(gòu)成貪污。——所以，辯護律師僅精通刑事法律甚至僅僅精通法律都是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的!

五、善于援引類似案件權(quán)威判決與上級法院尤其最高人民法院法官處理意見

最能打動法官的，是類似案件中上級法院尤其最高人民法院的指導(dǎo)案例和與裁判邏輯。例如，《刑法修正案(九)》出臺不久，我們?yōu)槟逞肫笤麻L（副部級）提供辯護。當(dāng)事人受賄超過300萬元，但有自首和退贓情節(jié)。那么，能不能減輕處罰?我們在辯護意見中專門提供了多份同等級別、涉案金額類似、有坦白或自首情節(jié)的案件，這些案件都減輕處罰在10年以下有期徒刑量刑。最終，當(dāng)事人被判處有期徒刑六年。在當(dāng)時，這樣的量刑是非常不容易的，雖然此類案件的量刑有著“全國一盤棋”式的綜合考量，但合議庭與審判法院的意見依然是基礎(chǔ)性的。

六、程序性辯護意見格外重要，尤其需要勇氣與智慧

筆者的客戶楊某某因涉嫌串通投標(biāo)案被河北警方從深圳抓捕歸案。但筆者詢問執(zhí)行抓捕的公安機關(guān)，卻被告知根本沒有這起案件。后筆者得及當(dāng)事人系某市人大代表，遂前往該市人大常委會了解情況。經(jīng)過交涉，確定當(dāng)事人確由前述公安機關(guān)執(zhí)行抓捕配合監(jiān)察委員會辦案后再次前往公安機關(guān)交涉，終于得知當(dāng)事人被監(jiān)視居住在監(jiān)察委員會的辦案點配合調(diào)查。我們與監(jiān)察委員會聯(lián)系，被告知監(jiān)察委員會辦理的案件律師無權(quán)介人。我們當(dāng)即提出，對當(dāng)事人采取強制措施的案由是串通投標(biāo)而非重大貪腐，依法應(yīng)當(dāng)允許會見。——經(jīng)過不斷交涉，當(dāng)事人最終在被關(guān)押54天后終于獲得自由。

結(jié)語：辯護詞需要“五理”通透、“六度”得體

最高法院胡云騰大法官曾經(jīng)提出裁判文書要做到“五理”（事理、法理、學(xué)理、情理、文理）通透，有理有據(jù)，令人信服——這也是對辯護詞的理想要求。好的辯詞要符合法律文書行文要求，結(jié)合案件事實，同時具備律師個人風(fēng)格，把握好精度（一針見血，準(zhǔn)確直擊案件核心）、廣度（拓展視野與分析、解決問題的視角）、深度（剖析案件深入、到位）、力度（言簡意賅、直指核心）、適度（盡量避免無謂的情緒宣泄）與溫度（應(yīng)有的人文關(guān)懷）。具體則有以下幾點建議：

一是提綱挈領(lǐng)、統(tǒng)領(lǐng)全文

盡可能給辯護詞加上個千錘百煉、一針見血的標(biāo)題，或是努力總結(jié)提煉出金句——典型者如斯偉江律師那一句“正義雖然不在當(dāng)下，但，我們等得到”讓那篇原本平淡的辯護詞變得“光芒萬丈”——當(dāng)然，此類“妙手偶得”式的事情要順勢而為，“為賦新辭強說愁”反倒東施效顰了。

二是開門見山、突出重點

尤其那些“穿衣戴帽”式的格式套話沒有必要過于冗長地復(fù)述。核心問題盡可能放在前面重點論述，把理說透。盡可能不要遺漏辯點，但不宜本著“油多不壞菜”的原則面面俱到，平均分配論述內(nèi)容。

三是言簡意賅，表達(dá)適度

律師絕非講得越多越好，辯護意見也并非越長越好，但務(wù)必要根據(jù)法官素質(zhì)與法庭情況盡可能充分表達(dá)到位。筆者往往整理出四、五萬字的辯護內(nèi)容，最終歸納出五千字以內(nèi)的文字。其他內(nèi)容確有必要，可以質(zhì)證意見、專家意見、情況說明之類附屬文件予以補充。表達(dá)適度，最重要的還有“分寸”把握的問題，需要給彼此的交流和案件的妥善處理留下甚至創(chuàng)造必要空間——有些中國式的“可意會難以言傳”，也是辯護律師“世事洞明、人情練達(dá)”的智慧擔(dān)當(dāng)。

四是分工負(fù)責(zé)，相互配合

曾經(jīng)鄧學(xué)平律師在張扣扣一案中文彩飛揚的辯護詞引發(fā)關(guān)注與爭論，后來才知道他是“第二辯護人”而不能重復(fù)前一位辯護人已經(jīng)面面俱到的法律辯護意見。而不久前筆者作為第一辯護人在西南某起重要企業(yè)、知名企業(yè)家被控涉黑涉惡犯罪的第一輪法庭辯論中，可以高屋建瓴地就本案事實認(rèn)定與法律適用的核心問題上升到一定高度進(jìn)行原則性地辯護，而由北大刑法學(xué)博士出身的第二辯護人就具體證據(jù)、事實進(jìn)行深入剖析，共同組成完整的辯護意見，就取得相當(dāng)不錯的法庭效果。不同辯護人之間的分工合作、相互配合、彼此補臺，相當(dāng)重要——中國律師當(dāng)相互輝映而非彼此拆臺，刑事辯護尤其如此，特別是辦案機關(guān)“過于強勢”甚至明顯違法之時，辯護律師理當(dāng)共同努力去爭一個“講理的法庭”。

五是理性平實，平靜從容

辯護詞撰寫當(dāng)清思路、循章法、去掉修飾詞；圍繞證據(jù)，論證嚴(yán)謹(jǐn)，表達(dá)清晰，有幾分證據(jù)講幾分話；慎言，有據(jù)，有度；不強辯，不狡辯，不詭辯；莊重，平靜，尊嚴(yán)。

六是把握好辯護的溫度

這不僅體現(xiàn)在法庭上對被害人及其家屬應(yīng)有的安撫，對當(dāng)事人從言語、眼神、肢體語言等方面應(yīng)有的支持，更體現(xiàn)為辯護詞不是單純駁斥更不是意氣之爭，我習(xí)慣于在辯詞中尤其結(jié)尾處通過坦誠、入情入理的語言文字與法官、檢察官形成某種共鳴，喚醒辦案人員內(nèi)心人性的善良與法治的堅守。律師的面子不是在法庭上戰(zhàn)勝乃至羞辱對手，而是相互尊重讓大家都覺得曾經(jīng)共同出席法庭是件值得記憶乃至夸耀的事情�！吘�，取得好的辯護效果尤其避免冤案發(fā)生，需要凝聚體制內(nèi)外各種善意形成合力。