“不知者不罪”能否作為出罪理由？

常言道“不知者不罪”。不知道就不應(yīng)當(dāng)按照犯罪處理，在遇到“不知法者不免責(zé)”時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何評(píng)價(jià)行為？

在“不知者不罪”中，“知”的內(nèi)容分為事實(shí)和法律。就法律而言，顯然與“不知法者不免責(zé)”截然相反。在法律都是公示于公眾的情況下，很難從不知道法律規(guī)定作為出罪理由。

但該理由還有沒有存在的意義呢？

“不知者不罪”在區(qū)分法定犯和自然犯中具有重要意義。其核心就是辨識(shí)行為人是否有法律認(rèn)識(shí)的可能性或者法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

自然犯是以倫理道德為評(píng)價(jià)依據(jù)的犯罪，違反倫理道德的行為，比如殺人、強(qiáng)奸、搶劫等，都作犯罪評(píng)價(jià)。對(duì)此，凡是具備刑事責(zé)任能力的人都能認(rèn)識(shí)到是被法律禁止的。但是，法定犯就并非以基本倫理道德為評(píng)價(jià)基礎(chǔ)，比如非法吸收公眾存款罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、串通投標(biāo)罪等，都是以前置法律規(guī)定為基礎(chǔ)。因?yàn)橛辛朔梢?guī)定才會(huì)被定罪處罰。

行為人對(duì)于自然犯的認(rèn)識(shí)顯然是不能以“不知法不為罪”出罪。但是，在法定犯中就會(huì)存在法律認(rèn)識(shí)不能或者法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的可能性。如果在認(rèn)識(shí)層面沒有這種明知，自然談不到意志因素上的積極追求或者放任的可能。

評(píng)價(jià)一個(gè)行為是否應(yīng)當(dāng)處以刑罰，首先要看是否滿足犯罪構(gòu)成要件，故意犯罪就必然要審查是否明知而為之或者明知而放任之的犯罪故意。其中的明知內(nèi)容側(cè)重于對(duì)事實(shí)認(rèn)識(shí)的審查。簡(jiǎn)單講就是對(duì)所做的事情是否知道，只有明知才存在追求危害后果的基礎(chǔ)。

當(dāng)然，在犯罪故意層面也可以審查行為人對(duì)法律是否明知，就是違法性認(rèn)識(shí)的問題。按照犯罪三階層理論，違法性認(rèn)識(shí)是放在有責(zé)性環(huán)節(jié)審查和評(píng)價(jià)的，是責(zé)任阻卻事由。

暫且不論在哪個(gè)階段審查論證，司法要解決的本質(zhì)是行為人究竟應(yīng)否處以刑罰。如果在犯罪構(gòu)成要件符合性階段排除，當(dāng)然可以出罪，而放在有責(zé)性判斷階段也可以出罪。因此，違法性認(rèn)識(shí)就成為定罪處罰不能繞得開的問題。

由此，我們可以理解，“不知者不罪”具有積極的存在意義，其重要作用是在法定犯案件中更能體現(xiàn)罪刑法定原則。

影響違法性認(rèn)識(shí)的評(píng)價(jià)因素有哪些？

違法性認(rèn)識(shí)作為評(píng)價(jià)刑罰是主客觀相一致原則的要求。主觀上沒有犯罪故意的，不應(yīng)按照故意犯罪論處。從有責(zé)性判斷來(lái)看，違法性認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或者不能作為責(zé)任阻卻事由，其法理根基是責(zé)任主義與罪刑法定，即只有當(dāng)行為人具有認(rèn)識(shí)行為違法的可能性時(shí)，才能對(duì)其予以刑事譴責(zé)。對(duì)于完全不可避免的法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)排除責(zé)任，不成立犯罪。

舉個(gè)例子，張三是某山區(qū)農(nóng)村的一名老農(nóng)，文盲。村長(zhǎng)親戚以張三為法定代表人成立某資產(chǎn)投資管理公司，后該公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)涉嫌非法吸收公眾存款罪。在這種情況下，張三是否構(gòu)成非法吸收公眾存款罪呢？

“不知者不罪”在該案件中就能作為出罪的理由。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》（高檢會(huì)〔2019〕2號(hào)）第四條第一款規(guī)定，“關(guān)于主觀故意的認(rèn)定問題認(rèn)定犯罪嫌疑人、被告人是否具有非法吸收公眾存款的犯罪故意，應(yīng)當(dāng)依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、本人因同類行為受到行政處罰或者刑事追究情況以及吸收資金方式、宣傳推廣、合同資料、業(yè)務(wù)流程等證據(jù)，結(jié)合其供述，進(jìn)行綜合分析判斷。”

如前所述，無(wú)論在犯罪構(gòu)成要件符合性，抑或在有責(zé)性判斷階段，均需要對(duì)行為人的認(rèn)識(shí)進(jìn)行審查。如果類似于張三這樣的情況，顯然不具備犯罪故意，也沒有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，應(yīng)當(dāng)出罪。

違法性認(rèn)識(shí)的因素重點(diǎn)在于對(duì)主體和外部環(huán)境兩個(gè)方面展開審查。主體能力包括認(rèn)知能力、專業(yè)與經(jīng)驗(yàn)、生活與工作環(huán)境等，深入了解行為人是否具備判斷的能力。外部環(huán)境是影響判斷能力的因素，在張三的生活環(huán)境中不可能有關(guān)于非法吸收公眾存款罪的信息，張三沒有此類信息攝入，此類犯罪又不屬于殺人、搶劫等自然犯罪，自然不符合罪刑法定原則，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

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