海關(guān)案件律師：走私玉石毛料什么情況下可以適用緩刑？

2011年3月，被告人余某、謝某與梁某3商議合伙赴M國參加玉石公盤競拍玉石毛料，拍得玉石毛料后運(yùn)回國內(nèi)銷售牟利。后余某、梁某3在A玉石協(xié)會組織下前往M國以余某的名義競拍得4份玉石毛料（編號分別為8723、8424、8717、11990），余某將上述4份玉石毛料以明顯不足以支付貨物正常報(bào)關(guān)應(yīng)繳稅款的包稅價(jià)格委托陳某（已判刑）團(tuán)伙以低報(bào)價(jià)格的方式報(bào)關(guān)進(jìn)口并運(yùn)輸至境內(nèi)，謝某使用他人銀行賬戶支付上述玉石貨款及運(yùn)費(fèi)。余某、謝某等人在境內(nèi)接收上述4份玉石毛料并銷售牟利。經(jīng)海關(guān)關(guān)稅部門計(jì)核，進(jìn)口本案涉案玉石毛料偷逃應(yīng)繳稅款共約人民幣114.25萬元。

爭議焦點(diǎn)：走私犯罪什么情況下可以適用緩刑？

走私案件律師張嚴(yán)鋒提示：

一、相關(guān)條文
1、《刑法》第七十二條規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
2、《刑法》第一百五十三條規(guī)定，走私本法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金。
（二）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金。
（三）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑。
對多次走私未經(jīng)處理的，按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。
3、《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定走私普通貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額在十萬元以上不滿五十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十三條第一款規(guī)定的“偷逃應(yīng)繳稅額較大”；偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬元以上不滿二百五十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偷逃應(yīng)繳稅額巨大”；偷逃應(yīng)繳稅額在二百五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大”。
二、爭議焦點(diǎn)分析
走私普通貨物、物品罪侵犯的客體是國家對普通貨物、物品進(jìn)出口監(jiān)管、征收關(guān)稅的制度。案件形式繁多，其中，低價(jià)申報(bào)進(jìn)口貨物價(jià)格通關(guān)是最常見的一種類型。在此類案件中，偷逃應(yīng)繳稅額的多少直接影響了被告人的量刑。
本案中，被告人余某、謝某偷逃應(yīng)繳稅額在“在五十萬元以上不滿二百五十萬元的”區(qū)間內(nèi)，屬于“偷逃應(yīng)繳稅額巨大”，處三年以上十年以下有期徒刑。同時(shí)，由于在走私犯罪中，兩名被告人屬于貨主身份，在該起走私犯罪中屬于從犯，只起到次要作用；兩名被告認(rèn)罪認(rèn)罰；謝某自首、余某坦白。最終量刑可減輕處罰。
但是為何謝某適用緩刑，而余某最終沒有被適用緩刑？
原因是：在法院決定是否適用緩刑時(shí)，會考慮被告人是否同時(shí)滿足“（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響”四項(xiàng)條件。余某曾因吸毒于2016年被強(qiáng)制戒毒二年，又因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月22日被C人民法院判處有期徒刑六個(gè)月。余某的居住地司法行政機(jī)關(guān)認(rèn)為對余某適用社會矯正存在社會危險(xiǎn)性，對所居住社區(qū)有影響，故對余某不適用緩刑。
上海峰京律師事務(wù)所
張嚴(yán)鋒 商量